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公益诉讼案件办理指南
时间:2018-07-17  作者:  新闻来源:  【字号: | |

检察机关民事公益诉讼案件办案指南试行 

  

检察机关在履行职责中发现破坏生态环境和资源保护食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为在没有法律规定的机关和组织或者法律规定的机关和组织不提起诉讼的情况下可以向人民法院提起诉讼 

检察机关民事公益诉讼案件办案的一般程序 

管辖 

1.一般规定人民检察院办理民事公益诉讼案件一般由侵权行为地或者被告住所地的市人民检察院管辖 

2.指定管辖上级人民检察院可以根据案件情况在与人民法院沟通协商后共同将民事公益诉讼案件指定辖区内其他人民检察院或者跨行政区划人民检察院管辖 

3.管辖权转移上级人民检察院认为确有必要可以办理下级人民检察院管辖的重大疑难复杂案件下级人民检察院认为需要由上级人民检察院办理的可以报请上级人民检察院办理 

经省级人民检察院批准可以将民事公益诉讼案件交由侵权行为发生地损害结果地或者被告住所地的基层人民检察院管辖 

4.管辖权协商上级人民检察院指定改变级别管辖或者地域管辖的可以在提起民事公益诉讼前与同级人民法院协商管辖的相关事宜共同指定 

5.刑事附带民事公益诉讼的管辖检察机关对破坏生态环境和资源保护食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的犯罪行为提起刑事附带民事公益诉讼的由办理刑事案件的人民检察院管辖 

立案 

1.线索发现评估和管理 

(1)线索发现民事公益诉讼案件线索限于检察机关在履行职责中发现的情形。“履行职责包括履行批准或者决定逮捕审查起诉控告检察诉讼监督公益监督等职责 

实践中对于通过行政执法与刑事司法衔接平台行政执法与行政检察衔接平台等发现案件线索的视为在履行职责中发现”。 

(2)线索移送检察机关各业务部门在履行职责中发现破坏生态环境和资源保护食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为应当将案件线索及有关材料及时移送公益诉讼案件办理部门 

公益诉讼案件办理部门在办理民事公益诉讼案件过程中发现国家工作人员涉嫌贪污贿赂渎职侵权等职务犯罪线索和违纪线索的应当按照相关规定和程序移送监察机关发现其他刑事犯罪线索的应当及时移送相关侦查机关 

(3)线索评估公益诉讼案件办理部门应当对案件线索进行初步审查评估评估线索应当重点围绕以下内容展开 

线索的真实性是否属于检察机关履行职责中发现的情形违法和公益受损的情形是否真实存在 

线索的可查性是否属于民事公益诉讼案件范围社会公共利益受到损害的事实和程度是否可以得到查证调查取证存在什么困难和障碍等 

线索的风险性包括社会舆情信访风险引发群体性事件的风险等 

(4)线索管理民事公益诉讼案件线索由公益诉讼案件办理部门统一管理公益诉讼案件办理部门应当建立案件线索台账对案件线索来源案件类型被监督对象分流转办案件承办人审查意见诉前程序及诉讼情况等逐一列明实行一案一登记一案一跟进并对案件流转审查意见诉前程序提起诉讼等节点实行层级管理 

(5)线索备案民事公益诉讼案件线索实行备案管理制度重大案件线索应当向上一级人民检察院备案 

2.立案条件和程序 

(1)立案条件经审查认为破坏生态环境和资源保护食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等行为可能损害社会公共利益应当报请检察长决定立案 

(2)立案程序制作立案审批表附初步证据材料经过初步调查的还应附立案审查报告》,报请检察长决定立案并到案件管理部门登记决定立案的应当制作立案决定书》,并到案件管理部门登记 

诉前程序 

1.调查 

(1)调查方式检察机关的调查可以采取以下方式查阅摘抄复制有关行政执法卷宗材料询问违法行为人证人等收集书证物证视听资料电子证据等咨询专业人员相关部门或者行业协会等对专门问题的意见委托鉴定评估审计勘验检查物证现场其他必要的调查方式 

(2)调查前期准备研究确定调查的思路方法步骤及拟收集的证据清单等制定调查计划收集与本案有关的法律法规行业规范国家和地区标准等准备执法记录仪相机等调查设备 

(3)调查内容检察机关应当按照法定程序全面客观地调查收集证据 

一是侵权主体的基本情况侵权主体是个人的应当调查行为人身份信息户籍信息等侵权主体是法人或其他组织的应当调查行为主体的性质工商登记注册信息组织机构代码证经营范围营业执照缴纳税收情况营利情况经营规模等同时还需要调查可能承担连带责任的其他侵权人 

二是行为人实施了破坏生态环境和资源保护危害食品药品安全的行为及具体过程 

三是损害后果包括社会公共利益遭受损害处于持续状态以及损害的类型具体数额等 

四是违法行为与损害事实之间的因果关系具体把握三个方面第一因果关系应是条件相当的因果关系第二破坏生态环境和资源保护的案件一般通过委托鉴定评估审计的方式作出第三对于破坏生态污染环境案件而言因果关系的举证责任虽在侵权行为人但检察机关基于确定违法事实的需要仍然应对证明是否存在因果关系的事实进行调查 

五是侵权主体的主观过错程度应结合侵权主体实施违法行为的次数持续时间手段和方式获利情况是否曾接受行政处罚或刑事处罚等综合确定虽然污染环境案件中的污染者和食品药品安全领域缺陷产品的生产者承担的是无过错责任但是基于检察机关提起民事公益诉讼的目的和庭审应对的需要宜全面调查取证 

(4)证据收集的具体要求 

询问询问被调查人前应当制作询问提纲》,《询问提纲包括以下内容询问被调查人需要解决或者证明的主要问题询问重点询问策略和方法可能出现的问题及对策等 

询问被调查人应当个别进行且应当由两名以上办案人员共同进行办案人员在询问被调查人前应当出示工作证 

询问被调查人应当场制作询问笔录》。《询问笔录经被调查人确认无误后由被调查人签名或者盖章被调查人拒绝签名盖章的应当记明情况 

物证书证的收集办案人员需要向有关单位或者个人调取物证书证的应当制作调取证据通知书调取证据清单》,持上述文书调取有关证据材料 

调取证据通知书应当载明被调取单位或个人的名称调取事由调取证据名称等;《调取证据清单应当载明证据名称品名)、型号编号)、数量等经核对无误后双方签字一式两份各持一份 

调取书证应当尽量调取原件调取原件确有困难或者因保密需要无法调取原件的可以调取复印件书证为复印件的应当注明调取人提供人调取时间证据出处和本复印件与原件核对一致等字样并签字盖章书证页码较多的加盖骑缝章调取物证应当尽量调取原件调取原件确有困难的可以调取与原件核对无误的复制件或者证明该物品的照片录像等其他证据材料 

视听资料电子证据的收集确有必要向有关单位和个人调取视听资料和电子证据的办案人员可以自行调取也可以委托检察技术部门调取 

办案人员委托检察技术部门调取电子证据应当向检察技术部门提交委托技术协助书》,《委托技术协助书应当载明案号证据名称取证具体要求等 

调取视听资料和电子证据应当调取原件调取原件确有困难或者因保密需要无法调取原件的可以调取副本或者复印件 

咨询可以就专门性问题书面或者口头咨询有关专业人员相关部门或者行业协会的意见 

口头咨询的应当制作笔录由接受咨询的专业人员签名或者盖章拒绝签名盖章的应当记明情况 

鉴定评估审计对专门性问题认为需要鉴定评估审计的可以委托具备资格的机构进行鉴定评估审计 

办案人员应当为鉴定评估审计人员提供必要的条件及时向鉴定评估审计人员送交有关检材数据和样本等原始材料说明与鉴定评估审计有关的情况并明确提出鉴定评估审计的目的和具体要求 

勘验认为确有必要的可以勘验物证或者现场勘验人应当出示人民检察院的证件并邀请当地基层组织或者当事人所在单位派人参加当事人或者当事人的成年家属应当到场拒不到场的不影响勘验的进行 

勘验人应当将勘验情况和结果制作笔录由勘验人当事人和被邀参加人签名或者盖章 

需要大范围俯视拍照取证的可以使用无人机航拍 

调查的保障 

检察机关在调查过程中经风险评估或现场观察可能发生妨碍调查行为的应当由司法警察协助调查调查过程中应当使用执法记录仪等录音录像工具 

对于拒绝配合调查的检察人员应当警告其可能妨碍公务的法律后果 

对于干扰阻碍调查活动威胁报复陷害侮辱诽谤暴力伤害检察人员的应当根据中共中央办公厅国务院办公厅保护司法人员依法履行法定职责规定第十七条的规定依法从严惩处 

2.审查 

(1)审查内容检察机关审查民事公益诉讼案件应当查明行为人实施了破坏生态环境和资源保护危害食品药品安全的行为社会公共利益受到损害违法行为与损害后果之间存在因果关系侵权主体及各主体责任分配行为人的主观过错程度证据的合法性真实性和关联性以及各证据之间是否存在冲突法律适用包括依据的法律法规规章司法解释等参考的政策性文件等其他需要查明的内容 

(2)讨论及审批程序民事公益诉讼案件由检察官办案组办理经过审查应当制作诉前审查报告并明确提出是否发出检察建议公告或终结审查的处理意见并经集体讨论集体讨论形成的意见应当报检察长决定检察长认为必要的可以提请检察委员会讨论决定 

(3)审查期限办理民事公益诉讼案件拟作出终结审查或者建议法律规定的机关提起民事公益诉讼公告告知有关组织提起民事公益诉讼的应当自决定立案之日起三个月内办理终结有特殊情况需要延长的报经检察长决定 

检察机关办理民事公益诉讼案件鉴定评估审计期间及报送审批期间不计入审查期限 

(4)审查决定对审查终结的民事公益诉讼案件应当区分情况作出下列决定终结审查依法建议法律规定的机关提起民事公益诉讼在全国范围发行的媒体上公告告知有关组织提起民事公益诉讼 

3.终结审查 

经审查有下列情形之一的检察机关应当终结审查经审查不存在损害社会公共利益或需要追究民事法律责任情形的损害社会公共利益的情形在依法建议法律规定的机关或者告知有关组织提起民事公益诉讼之前已经消除且社会公共利益已经获得有效救济的其他应当终结审查的情形 

终结审查的应当制作终结审查决定书》。 

4.公告 

检察机关在提起民事公益诉讼之前应当在全国范围发行的媒体上公告告知有关组织提起民事公益诉讼 

(1)适用条件 

行为人在破坏生态环境和资源保护食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的基本事实已查清基本证据已收集到位在提起民事公益诉讼之前发布在全国范围的媒体上公告内容是告知法律规定的机关和社会组织提起民事公益诉讼公告期为三十日 

(2)公告的对象 

第一法律规定的机关目前法律规定的机关中有明确规定的是行使海洋环境监督管理权的部门根据201611月修改的中华人民共和国海洋环境保护法第八十九条的规定海洋环境监督部门对破坏海洋生态海洋水产资源海洋保护区给国家造成重大损失的有权对责任者提出损害赔偿要求 

根据生态环境损害赔偿制度改革的相关规定国务院授权的省级人民政府或者市级人民政府及其指定的相关职能部门可作为赔偿权利人提起生态环境损害赔偿诉讼 

第二社会组织一是环保组织根据中华人民共和国环境保护法第五十八条的规定环保组织是指依法在设区的市级以上人民政府民政部门登记专门从事环境保护公益活动且连续五年以上且无违法记录的社会组织二是消费者协会根据中华人民共和国消费者权益保护法第四十七条的规定消费者协会是指中国消费者协会以及在省自治区直辖市设立的消费者协会 

(3)公告的内容 

公告一般包括以下内容检察机关在履行职责中发现的行为人在破坏生态环境和资源保护食品药品安全领域损害社会公共利益或者有重大损害危险的基本事实建议法律规定的机关和有权提起诉讼的有关组织在公告期内向有管辖权的人民法院提起诉讼公告期联系人联系地址联系电话公告单位日期等 

(4)公告的效力 

检察机关已履行诉前公告程序的人民法院立案后不再进行公告 

5.审批程序 

经过诉前程序应当制作起诉审查报告》,提出是否提起诉讼的处理意见集体讨论后报经检察长决定检察长认为有必要的可以提请检察委员会讨论 

拟决定向人民法院提起诉讼的应当在检察建议期满或者公告期满之日起两个月内办理终结有特殊情况需要延长的报经检察长决定 

省级检察院可以根据本地情况建立拟起诉案件审批备案制度对于重大疑难复杂的公益诉讼案件可以按照人民检察院案件请示办理工作规定试行)》的相关规定向最高人民检察院请示 

拟决定不提起诉讼的应当制作结案决定书》。 

  (支持起诉 

法律规定的机关或者有关组织提起诉讼的检察机关可以支持起诉 

  1.启动程序 

  检察机关审查是否支持法律规定的机关或者有关组织提起民事公益诉讼的应当制作支持起诉审查报告》,经集体讨论后报检察长决定 

2.支持起诉的对象 

(1)法律规定的机关主要是指行使海洋环境监督管理权的部门和经国务院授权的省级人民政府和相关职能部门 

(2)有关组织主要是指环保组织和消费者协会 

3.支持起诉书的内容 

事实部分应当写明案件来源案件基本事实及证据情况法律适用部分应当写明原告起诉的理由分析法律关系与责任以及检察机关作为支持起诉机关的法律依据 

4.支持起诉的方式 

根据最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释第十一条的规定支持起诉的方式包括提供法律咨询提交书面意见协助调查取证等 

5.决定 

决定支持起诉的应当制作支持起诉意见书》,并发送受理案件的人民法院 

对申请支持起诉的公益诉讼案件决定不支持起诉的应当制作不予支持起诉决定书》,并发送申请人 

对依职权审查的支持起诉案件决定不支持起诉的应当制作终结审查决定书》。 

提起诉讼 

经过诉前程序法律规定的机关和有关组织没有提起民事公益诉讼或者没有适格主体提起诉讼社会公共利益持续处于受侵害的检察机关以公益诉讼起诉人的身份依法提起民事公益诉讼 

1.起诉条件及提交材料 

(1)起诉条件有充分证据证明侵权主体实施了破坏生态环境和资源保护或者危害食品药品安全的行为有初步证据证明危害行为与损害后果之间存在关联性有充分证据证明存在损害后果法律规定的机关和有关组织没有提起民事公益诉讼 

(2)起诉应提交的材料民事公益诉讼起诉书并按照被告人数提出副本被告的行为已经损害社会公共利益的初步证明材料检察机关已履行公告程序的证明材料检察机关提起民事公益诉讼无须提供组织机构代码证法定代表人身份证明授权委托书等 

民事公益诉讼起诉书应当包括以下内容起诉机关需要列明起诉的检察机关被告为个人的写明姓名性别出生年月日身份证号码民族职业或者工作单位及职务住址等被告为单位的写明单位名称住所地法定代表人姓名职务等诉讼请求写明具体的诉讼请求检察机关可以提出要求被告停止侵害排除妨碍消除危险恢复原状赔偿损失赔礼道歉等诉讼请求事实和理由写明案件线索来源检察机关审查认定的被告的违法行为社会公共利益受到损害的事实和有关证据诉前程序履行及回复情况等被告应承担民事责任的理由和法律依据检察机关提起民事公益诉讼的法律依据等 

2.诉讼请求 

(1)诉讼请求的内容检察机关可以向人民法院提出要求被告停止侵害排除妨碍消除危险恢复原状赔偿损失赔礼道歉等诉讼请求 

(2)诉讼请求的确定明确侵权责任主体包括行为人及应承担连带责任的其他侵权人明确责任主体承担侵权责任的类型明确检验鉴定费用专家辅助人咨询费以及为诉讼支出的其他合理费用的负担 

3.诉讼费 

检察机关提起民事公益诉讼不交纳诉讼费用 

4.保全 

(1)财产保全对于可能因被告一方的行为或者其他原因使判决难以执行或者造成与国家利益或者社会公共利益相关的其他侵害情形检察机关可以建议人民法院对被告财产进行保全 

根据检察机关建议人民法院采取保全措施的检察机关无需提供担保 

(2)证据保全在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下检察机关可以在诉讼过程中建议人民法院保全证据 

5.庭前准备 

(1)庭前会议 

根据案情需要可以建议法院适时召开庭前会议组织证据交换归纳争议焦点规范庭审程序并就双方出庭人员合议庭组成人民陪审员等问题达成共识提高庭审效率 

(2)制作庭审预案 

庭审预案的主要内容民事公益诉讼起诉书庭审模式及争议焦点举证提纲法庭调查环节发问提纲辩论提纲针对被告发问预案公益诉讼起诉人最后陈述意见相关法律规定 

举证提纲部分需要注意的事项证据分组出示应分为程序组证据和实体组证据其中程序组证据主要用于证明检察机关履行诉前程序的主要情况包括公益诉讼起诉人主体情况检察机关在履职中发现线索情况检察机关建议有关机关起诉和在全国范围内发布公告等情况实体组证据主要对应证据交换环节法庭归纳的争议焦点分组 

法庭调查环节发问提纲部分需要注意的事项在法庭调查环节公益诉讼起诉人向被告发问可以巩固己方证据达到强化法庭认识的效果同时也可以借助被告的回答了解调查环节中难以核实的部分事实应当注意问题设计的内在逻辑性同时与调查收集的证据相互支撑问题应当简单明了 

辩论提纲部分需要注意的事项辩论提纲是检察机关充分阐述己方提出诉讼请求的法律依据的重要环节应当结合证据着重分析各项诉讼请求所依据的法律条文针对双方争议焦点充分展开论述对于法律没有明确规定的问题可以参照最高人民检察院公布的指导性案例予以说明 

针对被告发问预案部分需要注意的事项重点关注被告针对检察机关一方申请的专家辅助人或者鉴定程序发表质证与辩论意见被告以受污染客体具有自净能力且已经恢复原状无需修复为由免除己方赔偿责任发表辩论意见被告以已经缴纳行政处罚罚款或在刑事执行程序中已经缴纳罚金为由减免己方赔偿责任发表辩论意见等内容 

最后陈述意见部分需要注意的事项应当简明扼要的概括案件的关键事实和法律适用同时强调维护社会公共利益这一根本目的力求实现一定的教育警示效果应当结合庭审中新的变化不拘泥于预案中准备的原稿及时调整。         

6.出席一审法庭 

(1)出庭人员及手续 

人民法院开庭审理检察机关提起的民事公益诉讼案件检察机关应当派员以公益诉讼起诉人身份出庭履行职责参加相关诉讼活动 

检察机关应当在收到人民法院发送的出庭通知书之日起三日内向人民法院提交派员出庭通知书派员出庭通知书应当写明出庭人员的姓名和法律职务以及出庭履行的具体职责 

(2)出庭任务 

宣读民事公益诉讼起诉书对检察机关调查收集的证据予以出示和说明对相关证据进行质证参加法庭调查进行辩论并发表出庭意见依法从事其他诉讼活动 

检察人员发现庭审活动违法的应当待休庭或者庭审结束之后以人民检察院的名义提出检察建议 

(3)反诉 

检察机关提起民事公益诉讼被告以反诉方式提出诉讼请求的人民法院不予以受理 

(4)提供证据的责任 

检察机关对以下事项提供证据加以证明一是提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方意见所依据的事实二是履行诉前程序的事实 

(5)撤诉 

在民事公益诉讼案件审理过程中检察机关诉讼请求全部实现的可以撤回起诉 

庭审过程中当发生需要撤回起诉情形时出庭人员应当向法庭说明原因要求休庭拟决定撤回起诉的应当层报省级人民检察院审查批准有重大影响的案件省级人民检察院办理的案件拟决定撤回起诉的应当层报最高人民检察院审查批准批准后制作撤回起诉决定书提交人民法院 

二审 

检察机关认为一审未生效裁判错误的可以向上一级人民法院提起上诉 

人民法院审理第二审案件上一级人民检察院可以派员与提起公益诉讼的人民检察院共同出庭 

执行 

1.启动方式 

民事公益诉讼判决裁定发生法律效力而被告未按判决裁定确定的义务履行的由人民法院移送执行 

2.费用 

检察机关不交纳执行费用 

诉讼监督 

检察机关应当根据中华人民共和国民事诉讼法的规定依法履行对民事公益诉讼审判执行活动的监督职责 

生态环境和资源保护领域民事公益诉讼案件重点问题 

案件范围 

主要包括因侵权人实施的污染环境破坏资源等行为造成的生态遭受损害或者其他社会公共利益遭受损害或者有重大损害危险行为的案件 

1.污染环境类主要包括大气污染水污染土壤污染固体废物污染等类型 

  大气污染指排放超标的污染颗粒物二氧化硫氮氧化物挥发性有机物氨等大气污染物或温室气体等进入大气进而对人体健康生物气候等产生危害 

水污染指排放倾倒未处理或未达标处理的废水废物污染地表水或地下水如污染渠海等地表径流因这些地表径流流经不同的区域会对灌溉饮用养殖等造成损害其危害性表现在损害饮用水安全损害农业生产安全破坏自然生态环境损害文化休闲功能 

土壤污染指通过排放污染物在土地上堆放废弃物或有毒有害物质等方式造成土壤污染 

固体废物污染指在生产建设日常生活和其他活动中产生的污染环境的固态半固态废弃物质的污染。《中华人民共和国固体废物污染环境防治法把固体废物分为工业固体废物城市生活垃圾和危险废物三类 

2.破坏资源类主要指通过破坏土地资源矿产资源林业资源草原资源等致使生态遭受破坏的案件类型由于民事公益诉讼保护的客体是社会公共利益破坏资源类民事公益诉讼案件实际上是指侵权人通过破坏资源的方式使得生态遭受破坏损害社会公共利益的案件单纯的破坏资源如未损害社会公共利益不属于民事公益诉讼的案件范围 

(1)破坏资源的主要类型 

破坏土地资源类主要表现为违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的占用耕地建窑建坟或者擅自在耕地上建房挖砂采石采矿取土的未经批准非法占用土地新建建筑物和其他设施的 

破坏矿产资源类主要表现为未取得采矿许可证擅自采矿的超越批准的矿区范围采矿的采取破坏性的开采方法开采矿产资源的 

破坏林业资源类主要表现为盗伐森林或者其他林木的非法开垦采石采砂采土采种采脂和其他活动致使森林林木受到毁坏的在幼林地和特种用途林内砍柴放牧致使森林林木受到毁坏的拒不补种树木或者补种不符合国家有关规定的 

破坏草原资源类主要表现为未经批准或者采取欺骗手段骗取批准非法使用草原的非法开垦草原的在荒漠半荒漠和严重退化沙化盐碱化石漠化水土流失的草原以及生态脆弱区的草原上采挖植物或者从事破坏草原植被的其他活动的未经批准或者未按照规定的时间区域和采挖方式在草原上进行采土采砂采石等活动的擅自在草原上开展经营性旅游活动破坏草原植被的临时占用草原占用期届满未恢复植被的 

  (2)破坏资源的后果 

破坏资源的后果必须是损害社会公共利益实践中最常见的是破坏生态损害社会公共利益 

破坏生态主要包括人为因素造成的水土流失土地荒漠化土地盐碱化生物多样性减少等类型 

水土流失是指在水力风力重力及冻融等自然营力和人类活动作用下水土资源和土地生产力的破坏和损失包括土地表层侵蚀及水的损失 

土地荒漠化是指由于气候变化和人类不合理的经济活动等因素使干旱半干旱和具有干旱灾害的半湿润地区的土地发生了退化 

土地盐碱化是指土壤底层或地下水的盐分随毛管水上升到地表水分蒸发后使盐分积累在表层土壤中的过程包括土壤有机物含量降低土壤物理性状不良等情形 

生物多样性减少是指由于人类经济的发展对自然资源掠夺式地过度开发对环境造成污染以及外来物种的引进或入侵等诸多原因导致物种数量减少分布区缩小和濒临灭绝的情况包括影响未来的食物来源和工农业资源土壤肥力以及水质遭到破坏及自然界的生态平衡等情形 

调查审查的重点问题 

1.侵权主体的调查 

侵权主体为个人的可从公安机关调取其个人的户籍信息了解其身份信息情况侵权主体为企业的可从工商部门调取其工商登记注册信息组织机构代码信息法定代表人信息等内容侵权主体的企业行业性质是否属于国家和地区重点污染监测名单中所列明的企业是属于国企营利性企业还是福利性质的企业是否属于该省自治区直辖市或者市招商引资而入驻的企业等侵权主体是否有营业执照营业执照列明的经营范围与该企业的实际经营范围是否一致侵权主体是否有排污许可证危险废物经营许可证以及其他限制性行业经营许可证及相关审批资料侵权主体的注册资金缴纳税收情况盈利情况经营规模等侵权主体的重点经营业务所采用的技术标准工艺流程及其先进性侵权主体投资用于工业生产排放的污水或者废弃固体废物处理的资金规模和情况侵权主体是否配套建设相关的污染处理设施及设施的运行情况侵权主体相关运行项目的环境影响评价报告审批材料及相关环保设施的竣工验收材料常见于环保行政主管部门侵权主体是否曾经因环境污染行为被行政处罚或者刑事处罚过的材料常见于环保行政主管部门和公安机关 

2.侵权行为的确定 

调查收集侵权行为人实施侵权行为的具体日期手段方式持续性等方面的证据主要调查方式是从环保部门国土部门林业部门等行政执法单位及公安部门调取行政执法和刑事司法的案件卷宗材料结合询问侵权行为人及相关证人从而确定侵权行为的事实 

(1)调查的重点内容行政机关或司法机关对侵权行为人及其他证人所作询问笔录行政机关或司法机关现场勘测材料包括勘测笔录勘测报告等行政机关对侵权行为人作出的行政处罚决定书》、《责令改正违法行为决定书等行政文书证明污染物种类和浓度的环保监测报告污染防控企业在线监测数据项目立项规划环评建设等审批材料环境影响评价报告及批复文件环保设施竣工及验收相关材料建设项目合同等现场拍摄污染物直排或者超标排放形成的视听资料破坏生态环境造成大气土壤污染或者造成资源损失的相关鉴定报告土地利用总体规划图和土地利用现状图等排污许可证排污费缴费单发票等相关材料涉刑案件材料主要包括案件移送手续公安机关立案决定书法院判决等 

(2)调取上述材料后检察机关应当重点核实下列信息染源的数量位置和周边情况等信息污染排放时间排放方式排放去向和排放频率等信息污染源排放的特征污染物种类排放量和排放浓度等信息污染源排放的污染物进入外环境生成的次生污染物种类数量和浓度等信息林地耕地草地湿地等生态系统自然状态以及野生动植物受到破坏或伤害的时间方式和过程等信息资源遭受破坏的范围程度持续状态等信息 

3.过错的确定 

调查侵权主体对于其破坏生态或者污染环境的行为主观上是否存在过错即是否存在故意或者过失因侵权主体是否存在主观过错及其过错程度的大小属于主观方面的内容实践中只能通过其侵权行为的具体表现形式等客观方面予以确定主要调查以下方面的内容 

侵权主体实施破坏生态或者污染环境的违法行为的隐蔽性如是否采用私设暗管偷埋排污管道等故意逃避监管的手段和方式侵权主体实施侵权行为的持续时间和次数多少例如是否连续三年以上实施排污行为每次排污行为的持续时间长短从环保部门和公安机关查询违法主体是否曾经因环境污染行为被行政处罚或者刑事处罚过从而确定违法主体的主观过错和恶劣程度从税务部门调取违法主体的应缴税款登记簿和资产负债表等相关材料查明违法行为人的盈利能力和经营规模大小对比侵权主体的防治污染设备成本或者污染物处理成本确定被告是否主观上存在为利益最大化而故意破坏生态环境 

4.损害后果及数额的确定 

对于资源保护案件除调查资源受破坏的情形外还需调查生态遭受破坏的程度或者其他社会公共利益遭受损害的程度造成破坏生态结果的案件通常采取鉴定评估的方式确定生态遭受破坏的程度对于耕地特别是基本农田)、生态公益林自然保护区饮用水水源保护地地质公园湿地公园水土流失重点防治区国家级古树名木等资源由于其本身就和社会公共利益密切相关可视具体情况确定是否委托鉴定评估 

对于污染环境案件损害后果已经出现的可以通过现场拍摄的照片和录像资料行政机关的环保监测数据和关于污染物种类和浓度的检测报告鉴定机构的鉴定技术报告等证据材料综合认定公共利益遭受损害仍然处于持续状态损害后果尚未出现的应定期前往违法现场拍照摄像记录违法现场遭受破坏的持续性和变化情况还应就存在某种违法行为时是否可能会有重大损害危害等专业性问题咨询专家意见对于资源保护案件的损害后果调查必须调查收集生态遭受破坏或者其他社会公共利益遭受损害的证据 

确认生态环境损害赔偿的具体数额主要依据鉴定意见或者专家意见调查时主要查明以下内容水质或者空气土壤质量标准等级污染物的种类成分浓度排放量等污染排放的方式时间排放去向和频率等污染物在大气地表水地下水等介质中迁移扩散转化以及长距离运输的过程通过询问专业人员或者同地区同行业的企业确定污染物的处理成本污染区域土地利用类型以及可能影响污染物迁移扩散的构筑物沟渠河道地下管网和渗坑等要素区域水文地质地形地貌等自然状况污染区域环境敏感点例如是否属于饮用水水源地是否属于自然保护区风景名胜区世界文化和自然遗产地等周边区域环境敏感点是否承担水源涵养等功能侵权行为人的生产规模和盈利情况污染处理的情况包括污染清理的组织工作过程清理效果二次污染物的产生情况以及环境自行净化情况生态系统内植物群落建群种分布面积密度生物量是否有保护物种分布和保护物种的级别植物群落的受损程度以及主要动物物种密度出生率死亡率繁殖率生境是否有保护物种分布和保护物种的级别动物的受损程度等情况对水污染大气污染油品泄露等严重污染行为进行应急化处理例如紧急疏散抢险救援围堵时所支出的合理费用委托专家对污染量生态环境修复费用等专业问题进行鉴定或者出具专家意见而支出的检验鉴定或咨询费用 

5.关于因果关系的确定 

因果关系的确定一般可以通过委托鉴定的方式确定在调查掌握污染源排放状况区域环境质量状况等基础资料的基础上确定污染源及被污染的土壤地下水或者人体等所含的特征分析物基本一致主要调查以下内容侵权行为人从事的行业例如废油桶清洗造纸工业可能产生的特征污染物污染源中存在的污染物的种类成分浓度排放量等空气地表水地下水土壤等环境介质中存在的污染物的种类成分浓度等当地气候气象地形地貌水文条件等自然环境条件存在污染物从污染源迁移至污染区域的可能性 

6.其他重要调查方式 

(1)借助专家辅助人调查询问参与撰写编制审核评估环境影响评价报告的专业技术人员全面分析解读侵权行为人的环境影响评价报告该类报告中具有重要调查价值的部分包括企业某项投产项目的规划年产量污染物形成过程污染物防治设备运行流程图环境主管部门对该生产项目环境影响报告的批复污染物总量控制等通过调查该报告可以充分掌握侵权行为人企业预期产量及相对应的待处理污染物总量主要污染物防治处理工艺流程等情况在此基础上可以进一步掌握其偷排污染物实际数量的证据 

  (2)调查重点防控污染企业的在线监测数据情况目前根据国务院和有关中央部委的要求已经在基层环保行政主管部门广泛建立起在线监测系统通过调取该系统数据信息可以充分掌握侵权行为人是否超出排污许可证许可的排放指标是否逃避在线监测是否未严格按照环境影响评价报告规划建设污染防治设备等能够反映侵权行为人是否违法排放污染物结合企业实际产量还可以确定侵权行为人在有关机关查证属实的偷排数量之外的偷排污染物的数量 

  (3)借助国家行政主管部门主导建立的环境监测网平台对侵权行为人造成的周边环境损害情况进行深入调查比如正在完善的国家土地环境监测网等 

  (4)调查能够证明受侵害客体水文环境地质条件文化休闲功能等服务功能的证据材料以确定侵权行为所导致的服务功能损失 

  (5)调查能够证明在工厂污染物治理环节处理污染物的实际成本的证据该部分调查主要通过涉案企业污染物处理设施实际负责人财务人员以调查笔录的形式取得同时应当注意通过同地区同类型其他生产企业的污染物处理设施实际负责人财务人员以调查笔录的形式取得 

7.审查中的特殊问题 

(1)关于举证责任环境侵权行为人对其污染行为与损害结果之间不存在因果关系负有举证责任检察机关在审查中应重点关注以下情形污染者排放的污染物是否有可能造成该损害污染者排放的可造成该损害的污染物是否到达该损害发生地该损害是否于排放污染物之前已发生其他证明污染行为与损害之间是否存在因果关系的情形 

  (2)关于环境社会组织的适格问题。《中华人民共和国环境保护法第五十八条规定:“对污染环境破坏生态损害社会公共利益的行为符合下列条件的社会组织可以向人民法院提起诉讼:(依法在设区的市级以上人民政府民政部门登记;(专门从事环境保护公益活动连续五年以上且无违法记录符合前款规定的社会组织向人民法院提起诉讼人民法院应当依法受理。”《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释第四条明确对于组织专门从事环境保护公益活动的判断标准规定社会组织章程确定的宗旨和主要业务范围是维护社会公共利益且从事环境保护公益活动的可以认定为环境保护法第五十八条规定的专门从事环境保护公益活动’。社会组织提起的诉讼所涉及的社会公共利益应与其宗旨和业务范围具有关联性”。 

其中对于社会组织宗旨和业务范围是否包含维护环境公共利益应根据其内涵而非简单依据文字表述作出判断环境保护公益活动不仅包括植树造林濒危物种保护节能减排环境修复等直接改善生态环境的行为还包括与环境保护有关的宣传教育研究培训学术交流法律援助公益诉讼等有利于完善环境治理体系提高环境治理能力促进全社会形成环境保护广泛共识的活动 

(3)关于环境损害类型及其具体数额的确定生态环境损害类型主要包括以下四个方面应急性处置费用环境修复费用服务功能损失检验鉴定费用或其他合理费用第一应急性处置费用应急性处置费用是指突发环境事件应急处置期间为减轻或消除对公众健康公私财产和生态环境造成的危害各级政府与相关单位针对可能或已经发生的突发环境事件而采取的行动和措施所发生的费用与其他三项费用适用于大多数生态环境和资源保护类民事公益诉讼不同应急性处置费用只适用于突发环境事件应急处置期间 

在确定应急性处置费用的具体数额时包括损害确认和损害量化两个步骤损害确认时应当对污染清理污染控制应急监测人员转移安置等费用的合理性进行判断确定其是否真正属于应急性处置期间为减少进一步的损害或者必须采取紧急性措施所支出的合理性费用损害量化时应注重审查调查阶段所调取的对水污染大气污染油品泄露等严重污染行为进行应急化处理例如紧急疏散抢险救援油污围堵时所支出的而开具的单据或者发票并在此基础上予以计算得出 

第二生态环境修复费用生态环境修复费用是指生态环境损害发生后为使生态环境的物理化学或生物特性及其提供的生态系统服务恢复到基线状态而发生的费用包括制定实施修复方案的费用和监测监管等费用生态环境修复费用难以确定或者确定具体数额所需鉴定费用明显过高的可以结合污染环境破坏生态的范围和程度生态环境的稀缺性生态环境恢复的难易程度防治污染设备的运行成本被告因侵害行为所获得的利益以及过错程度等因素并可以参考负有环境保护监督管理职责的部门的意见专家意见等予以合理确定生态环境修复费用一般需要通过鉴定程序或者专家意见等方式来确定 

实践中通过采用环保部环境损害鉴定评估推荐方法II )》中的虚拟治理成本法来确定生态环境修复费用虚拟治理成本法的适用条件为环境污染所致生态环境损害无法通过恢复工程完全恢复恢复成本远远大于其收益或缺乏生态环境损害恢复评价指标的情形虚拟治理成本法的具体计算方法见突发环境事件应急处置阶段环境损害评估技术规范》。 

第三服务功能损失服务功能损失是指生态环境损害发生至生态环境恢复到基线状态期间生态环境因其物理化学或生物特性改变而导致向公众或其他生态系统提供服务的丧失或减少即受损生态环境从损害发生到其恢复至基线状态期间提供生态系统服务的损失量生态环境修复费用考虑的是生态环境交换价值的恢复而服务功能损失费用考虑的是生态环境使用价值的追回实践中由于受污染环境的复杂性功能的多样性服务功能损失往往难以准确计算但鉴于此项损失客观存在因此在确定侵权主体所应承担的赔偿费用时综合考虑生态环境的服务功能例如是否承担着防风固沙水源涵养等重要生态功能予以酌情考虑 

第四检验鉴定及其他合理费用该部分主要包括委托专业机构或者专家人员对污染物的种类或属性某种污染物是否属于国家危险废物名录或者是否属于有毒有害物品进行检验的费用对生态环境基线的确定生态环境损害的确认污染环境或破坏生态行为与生态环境损害间的因果关系判定生态环境损害修复或恢复目标的确定生态环境损害评估方法的选择环境修复或生态恢复方案的筛选环境修复或生态恢复费用的鉴定或评估费用委托专业辅助人对专业性问题进行解答的咨询费用合理的律师费以及为诉讼支出的其他合理费用 

在确定上述费用时主要依据鉴定机构开具的发票收据单据以及银行转账记录等 

常见的法律法规规章等 

1.法律:《中华人民共和国民法总则》《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国环境保护法》《中华人民共和国水污染防治法》《中华人民共和国大气污染防治法》《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》《中华人民共和国海洋环境保护法》《中华人民共和国土地管理法》《中华人民共和国环境影响评价法》《中华人民共和国放射性污染防治法》《中华人民共和国环境噪音污染防治法》《中华人民共和国水土保持法》《中华人民共和国水法》《中华人民共和国行政处罚法》《中华人民共和国行政强制法》《中华人民共和国行政许可法》《中华人民共和国行政复议法》《中华人民共和国民事诉讼法 

    2.行政法规:《环境保护主管部门实施按日连续处罚办法》《城镇排水与污水处理条例》《排污费征收使用管理条例》《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》《放射性物品运输安全管理条例》《危险废物经营许可证管理办法》《建设项目环境保护管理条例 

3.司法解释:《最高人民法院最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》《最高人民法院关于审理环境侵权责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》《最高人民法院民政部环境保护部关于贯彻实施环境民事公益诉讼制度的通知》《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释 

4.规章:《环境行政处罚办法》《环境监察办法》《国土资源行政处罚办法》《污染源监测管理办法》《环境行政执法后督察办法》《环境行政复议办法》《环境监测管理办法》《排污许可证管理暂行规定》《环境保护主管部门实施查封扣押办法 

5.行业标准或指引:《国家危险废物名录》《环境空气质量标准》《地表水环境质量标准》《地下水质量标准》《土壤环境质量标准》《声环境质量标准》《渔业水质标准》《土地基本术语》《土地利用现状分类》《污水综合排放标准》《城镇污水处理厂污染物排放标准》《纸浆造纸工业水污染物排放标准》《畜禽养殖业污染物排放标准》《环境损害鉴定评估推荐方法II)》 

食品药品安全领域民事公益诉讼案件重点问题 

案件范围 

食品药品安全领域的民事公益诉讼案件主要是食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的案件 

1.食品主要是指食品食品添加剂食品相关产品以及国家实行严格监督管理的保健食品特殊医学用途配方食品和婴幼儿配方食品等特殊食品食品安全是指食品无毒无害符合应当有的营养要求对人体健康不造成任何急性亚急性或者慢性危害食品安全的案件主要涉及食品生产和加工食品销售和餐饮服务食品添加剂的生产经营用于食品的包装材料容器洗涤剂消毒剂和用于食品生产经营的工具设备以下称食品相关产品的生产经营食品生产经营者使用食品添加剂食品相关产品食品的贮存和运输等 

2.药品主要是指用于预防治疗诊断人的疾病有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治用法和用量的物质包括中药材中药饮片中成药化学原料药及其制剂抗生素生化药品放射性药品血清疫苗血液制品和诊断药品等药品安全指通过对药品研发生产流通使用全环节进行监管所表现出来的消除了外在威胁和内在隐患的综合状态以及为达到这种状态所必要的供应保障和信息反馈其内涵可以界定为质量符合标准不良反应在可接受的范围内临床无用药差错和可及性四个部分 

案件范围主要包括 

1.食品药品存在缺陷侵害众多不特定消费者合法权益的 

2.食品药品可能危及消费者人身财产安全未作出真实的说明和明确的警示未标明正确使用的方法以及防止危害发生方法的对提供的食品药品质量性能用途有效期限等信息作虚假或引人误解宣传的 

3.以格式条款通知声明店堂告示等方式在食品药品安全方面作出排除或者限制消费者权利减轻或者免除经营者责任加重消费者责任等对消费者不公平不合理规定的 

4.其他侵害食品药品安全领域众多不特定消费者合法权益或者具有危及消费者人身财产安全危险等损害社会公共利益的行为 

5.其他侵害众多不特定消费者合法权益或者具有危及消费者人身财产安全危险等损害社会公共利益的行为 

调查审查的重点问题 

1食品药品安全领域民事公益诉讼调查的重点 

(1)食品药品生产经营者等行为人的基本情况应当通过调查其身份信息工商登记注册信息有关生产经营项目的立项审批生产经营许可证营业场所设备仓储设施卫生环境规章制度等是否符合国家相关标准生产经营规模及状况等进行认定 

(2)食品药品生产经营者等行为人实施了危害食品药品安全的行为应当通过调取相关刑事案件和行政执法案件卷宗材料食药监管部门的检验报告质检部门的检测报告食品药品安全标准生产销售记录专家或者行业协会对违反食品药品安全标准的意见等审查食品药品生产经营者是否实施了违法行为的事实食品药品生产经营者的违法行为主要包括生产销售有毒有害食品生产销售不符合安全标准的食品生产销售假药或者劣药违反法律规定未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的以及其他不符合食品药品安全标准和要求损害公众身体健康的生产经营活动 

(3)食品药品生产经营者等行为人实施危害食品药品安全的违法行为侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的事实通过调取食品安全事故调查报告及相关资料和样品进货查验记录食品药品销售渠道范围及购销记录行政相对人利害关系人等的询问笔录专家或者行业协会对不符合食品药品安全标准的生产经营行为造成的社会公益受到侵害或侵害危险的意见等审查食品药品生产经营者的违法行为是否损害了社会公共利益在食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益并造成实然损害的应当以10人以上作为基准调查收集证据 

(4)食品药品生产经营者等行为人的违法行为与社会公共利益受到侵害之间的因果关系应当通过调查众多消费者等不特定多数人的证言食品药品监管部门的检验鉴定报告等并可以通过咨询专家或者行业协会意见来综合把握违法行为与侵害结果之间的因果关系 

(5)食品药品生产经营者等行为人的过错食品药品生产经营者等行为人实施侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为不限定为明知”,既可以是故意也可以是过失应结合行为人的行为方式具体情节损害后果等综合认定 

2.食品药品安全领域民事公益诉讼的审查重点 

(1)是否属于食品药品安全领域的案件范围 

(2)实施危害食品药品安全的生产经营者等行为人及其违法行为是否确定是否存在其他违法行为人是否存在连带责任情形 

(3)食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等社会公共利益受到侵害的事实既可以是具体的侵害事实也可以是重大侵害危险该部分事实应当通过书证证人证言鉴定意见专家意见等多种证据综合认定 

(4)关于审查应提出诉讼请求的内容第一检察机关可以提出请求被告承担停止侵害排除妨碍消除危险赔礼道歉等民事责任的诉讼请求第二以格式条款通知声明店堂告示等方式作出排除或者限制消费者权利减轻或者免除经营者责任加重消费者责任等对消费者不公平不合理规定的检察机关可以提出确认无效的诉讼请求第三,《中华人民共和国侵权责任法第四十六条规定:“产品投入流通后发现存在缺陷的生产者销售者应当及时采取警示召回等补救措施。”《食品召回管理办法第三条规定:“食品生产经营者应当依法承担食品安全第一责任人的义务建立健全相关管理制度收集分析食品安全信息依法履行不安全食品的停止生产经营召回和处置义务。”《药品召回管理办法第十五条规定:“药品生产企业应当对收集的信息进行分析对可能存在安全隐患的药品按照本办法第十二条第十三条的要求进行调查评估发现药品存在安全隐患的应当决定召回。”根据上述法律规定结合具体案情在提出判决其消除危险的诉讼请求的同时可以提出判决责令其召回并依法处置的诉讼请求 

常见的法律法规规章等 

(1)食品方面:《中华人民共和国食品安全法》《中华人民共和国食品安全法实施条例》《国务院关于加强食品安全工作的决定》《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》《食品经营许可管理办法》《餐饮服务许可管理办法》《食品生产经营日常监督检查管理办法》《保健食品注册与备案管理办法 

(2)药品方面:《中华人民共和国药品管理法》《中华人民共和国中医药法》《中华人民共和国药品管理法实施条例》《医疗用毒性药品管理办法》《麻醉药品和精神药品管理条例》《药品监督行政处罚程序规定》《药品生产质量管理规范(2010年修订)》《药品经营质量管理规范 

 

 

 

 

检察机关行政公益诉讼案件办案指南试行 

  

检察机关在履行职责中发现生态环境和资源保护食品药品安全国有财产保护国有土地使用权出让等领域负有监督管理职责的行政机关违法行使职权或者不作为致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的应当向行政机关提出检察建议督促其依法履行职责行政机关不依法履行职责的检察机关依法向人民法院提起诉讼 

检察机关行政公益诉讼案件办案的一般程序 

管辖 

1.一般规定检察机关提起行政公益诉讼的案件一般由违法行使职权或者不作为的行政机关所在地的基层人民检察院管辖违法行使职权或者不作为的行政机关是县级以上人民政府的案件由市人民检察院管辖 

2.指定管辖上级人民检察院可以根据案件情况在与人民法院沟通协商后共同将行政公益诉讼案件指定辖区内其他下级人民检察院或者跨区划人民检察院管辖 

3.管辖权转移上级人民检察院认为确有必要可以办理下级人民检察院管辖的重大疑难复杂案件 

下级人民检察院认为需要由上级人民检察院办理的可以报请上级人民检察院办理 

4.管辖权协商上级人民检察院指定改变级别管辖或者地域管辖的可以在起诉前与同级人民法院协商管辖的相关事宜共同指定 

立案 

1.线索发现评估和管理 

(1)线索发现行政公益诉讼案件线索限于检察机关在履行职责中发现的情形。“履行职责包括履行批准或者决定逮捕审查起诉控告检察诉讼监督公益监督等职责 

实践中对于通过行政执法与刑事司法衔接平台行政执法与行政检察衔接平台等发现案件线索的视为在履行职责中发现”。 

(2)线索移送检察机关各业务部门在履行职责中发现生态环境和资源保护食品药品安全国有财产保护国有土地使用权出让等领域负有监管职责的行政机关违法行使职权或者不作为致使国家利益或者社会公共利益受到侵害应当将案件线索及有关材料及时移送公益诉讼案件办理部门 

公益诉讼案件办理部门在办理行政公益诉讼案件过程中发现国家工作人员涉嫌贪污贿赂渎职侵权等职务犯罪线索或违纪线索的应当按照相关规定和程序移送监察机关发现其他刑事犯罪线索的应当及时移送相关侦查机关 

(3)线索评估公益诉讼案件办理部门应当对案件线索进行初步审查评估评估线索应当重点围绕以下内容展开 

线索的真实性是否属于检察机关履行职责中发现的情形违法和公益受损的情形是否真实存在 

线索的可查性是否属于行政公益诉讼案件范围社会公共利益受到损害的事实和程度是否可以得到查证调查取证存在什么困难和障碍等 

线索的风险性包括社会舆情信访风险引发群体性事件的风险等 

(4)线索管理行政公益诉讼案件线索由公益诉讼案件办理部门统一管理公益诉讼案件办理部门应当建立案件线索台账对案件线索来源案件类型被监督对象分流转办案件承办人审查意见诉前程序及诉讼情况等逐一列明实行一案一登记一案一跟进并对案件流转审查意见诉前程序提起诉讼等节点实行层级管理 

(5)线索备案行政公益诉讼案件线索实行备案管理制度重大案件线索应当向上一级人民检察院备案 

2.立案条件和程序 

(1)立案条件经审查认为生态环境和资源保护食品药品安全国有财产保护国有土地使用权出让等领域负有监督管理职责的行政机关违法行使职权或者不作为可能侵害国家利益或者社会公共利益应当报请检察长决定立案 

(2)立案程序制作立案审批表附初步证据材料经过初步调查的还应附立案审查报告》,报请检察长决定立案并到案件管理部门登记决定立案的应当制作立案决定书》。 

诉前程序 

1.调查 

(1)调查方式检察机关的调查可以采取以下方式查阅摘抄复制有关行政执法卷宗材料询问行政机关相关人员以及行政相对人利害关系人证人等收集书证物证视听资料电子证据等咨询专业人员相关部门或者行业协会等对专门问题的意见委托鉴定评估审计勘验检查物证现场其他必要的调查方式 

(2)调查前期准备研究确定调查的思路方法步骤及拟收集的证据清单等制定调查计划收集与本案有关的法律法规行业规范国家和地区标准等准备执法记录仪相机等调查设备 

(3)调查内容检察机关应当按照法定程序全面客观地调查收集证据 

一是行政机关的法定职责权限和法律依据包括该行政机关的职权范围除法律法规规章确定的法定职责外还应当参考地方政府制定发布的权力清单和涉及行政机关职权机构设置的文件等该行政机关在履行职责过程中常用的法律法规规章内部规则操作指南流程指引及技术标准等该行政机关对某一违法行为进行查处的法律依据程序流程处罚条件适用情形及处罚措施等不同行政机关存在职能或者权限交叉时各自的分工及职责对于行政机关的派出机构如其职权来源于法律法规规章授权则应直接以其作为被监督对象如其职权来源于行政机关委托则应以委托的行政机关作为被监督对象 

二是行政机关不依法履职的事实即违法行使职权或者不作为的过程方式和状态包括行政机关违法行使职权的具体环节和方式违法行使职权的原因手段后果及持续性行政许可和审批的合法性及合规性查处违法行为的手段和程序是否依法依规作出的行政处罚决定或者采取的行政强制措施在事实认定法律适用和处理结果上是否依法依规行政机关不作为的起始时间持续时间具体方式及履职可能等 

三是国家利益或者社会公共利益受到侵害的事实及状态 

四是其他需要查明的事实 

(4)证据收集的具体要求 

询问询问被调查人前应当制作询问提纲》,《询问提纲包括以下内容询问被调查人需要解决或者证明的主要问题询问重点询问策略和方法可能出现的问题及对策等 

询问被调查人应当个别进行且应当由两名以上办案人员共同进行办案人员在询问被调查人前应当出示工作证 

询问被调查人应当场制作询问笔录》。《询问笔录经被调查人确认无误后由被调查人签名或者盖章被调查人拒绝签名盖章的应当记明情况 

物证书证的收集办案人员需要向有关单位或者个人调取物证书证的应当制作调取证据通知书调取证据清单》,持上述文书调取有关证据材料 

调取证据通知书应当载明被调取单位或个人的名称调取事由调取证据名称等;《调取证据清单应当载明证据名称品名)、型号编号)、数量等经核对无误后双方签字一式两份各持一份 

 调取书证应当尽量调取原件调取原件确有困难或者因保密需要无法调取原件的可以调取复印件书证为复印件的应当注明调取人提供人调取时间证据出处和本复印件与原件核对一致等字样并签字盖章书证页码较多的加盖骑缝章调取物证应当尽量调取原件调取原件确有困难的可以调取与原件核对无误的复制件或者证明该物品的照片录像等其他证据材料 

视听资料电子证据的收集确有必要向有关单位和个人调取视听资料和电子证据的办案人员可以自行调取也可以委托检察技术部门调取 

办案人员委托检察技术部门调取电子证据应当向检察技术部门提交委托技术协助书》,《委托技术协助书应当载明案号证据名称取证具体要求等 

调取视听资料和电子证据应当调取原件调取原件确有困难或者因保密需要无法调取原件的可以调取副本或者复印件 

咨询可以就专门性问题书面或者口头咨询有关专业人员相关部门或者行业协会的意见 

口头咨询的应当制作笔录由接受咨询的专业人员签名或者盖章拒绝签名盖章的应当记明情况 

鉴定评估审计对专门性问题认为需要鉴定评估审计的可以委托具备资格的机构进行鉴定评估审计 

办案人员应当为鉴定评估审计人员提供必要的条件及时向鉴定评估审计人员送交有关检材数据和样本等原始材料说明与鉴定评估审计有关的情况并明确提出鉴定评估审计的目的和具体要求 

勘验认为确有必要的可以勘验物证或者现场勘验人应当出示人民检察院的证件并邀请当地基层组织或者当事人所在单位派人参加当事人或者当事人的成年家属应当到场拒不到场的不影响勘验的进行 

勘验人应当将勘验情况和结果制作笔录由勘验人当事人和被邀参加人签名或者盖章 

(5)调查的保障 

检察机关在调查过程中经风险评估或现场观察可能发生妨碍调查行为的应当由司法警察协助调查调查过程中应当使用执法记录仪等录音录像工具 

对于拒绝配合调查的检察人员应当警告其可能妨碍公务的法律后果 

对于干扰阻碍调查活动威胁报复陷害侮辱诽谤暴力伤害检察人员的应当根据中共中央办公厅国务院办公厅保护司法人员依法履行法定职责规定第十七条的规定依法从严惩处 

2.审查 

(1)审查内容检察机关审查行政公益诉讼案件应当查明行政机关的法定职责权限和法律依据行政机关违法行使职权或者不作为的证据国家利益或者社会公共利益受到侵害的事实及状态行政机关违法行使职权或者不作为与损害后果之间存在因果关系其他需要查明的内容 

(2)讨论及审批程序行政公益诉讼案件由检察官办案组办理审查终结的应当制作诉前审查报告并明确提出是否发出检察建议或终结审查的处理意见并经集体讨论集体讨论形成的意见应当报检察长决定检察长认为必要的可以提请检察委员会讨论决定 

(3)审查期限办理行政公益诉讼案件拟作出终结审查或者提出检察建议决定的应当自决定立案之日起三个月内办理终结有特殊情况需要延长的报经检察长决定 

检察机关办理行政公益诉讼案件鉴定评估审计期间及报送审批期间不计入审查期限 

(4)审查决定对审查终结的行政公益诉讼案件应当区分情况作出下列决定终结审查提出检察建议 

3.终结审查 

经审查有下列情形之一的检察机关应当终结审查经审查不存在行政机关违法行使职权或者不作为造成国家利益或者社会公共利益受到侵害情形的行政机关在检察机关向其提出检察建议前已依法履行职责国家利益或者社会公共利益已经得到有效保护的其他应当终结审查的情形 

终结审查的应当制作终结审查决定书》。 

4.检察建议 

经过调查发现生态环境和资源保护食品药品安全国有财产保护国有土地使用权出让等领域负有监督管理职责的行政机关违法行使职权或者不作为致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的应当向行政机关提出检察建议督促其依法履行职责 

(1)检察建议的对象 

生态环境和资源保护食品药品安全国有财产保护国有土地使用权出让等领域负有监督管理职责的行政机关和法律法规规章授权的组织 

对于同一侵害国家利益或者社会公共利益的损害后果数个行政机关均存在未依法履行职责情形的可以分别发出检察建议同一行政机关对同类多个违法事实存在未依法履行职责情形的可以合并为一案发出检察建议 

(2)检察建议的内容 

检察建议书一般应当包括以下内容被监督对象的名称案件来源及监督目的检察机关调查查明的案件基本情况检察机关认定的被监督行政机关违法行使职权或者不作为的事实被监督行政机关行政行为构成违法行使职权或者不作为的理由和法律依据检察机关提出检察建议的法律依据建议的具体内容告知被监督行政机关在收到检察建议书后两个月内依法履行职责并书面回复办理情况但出现国家利益或者社会公共利益损害继续扩大等紧急情形时人民检察院可以要求行政机关在十五日内依法履行职责其他需要说明的情形 

(3)送达 

提出检察建议的应当制作检察建议书》,并在七日内发送被监督的行政机关。《送达回证应当由行政机关相关人员签字或加盖公章 

(4)回复 

行政机关应当在收到检察建议书之日起两个月内或者紧急情形下的十五日内依法履行职责并将办理情况及时书面回复人民检察院 

(5)跟进调查 

检察机关收到行政机关书面回复的应当及时对行政机关纠正违法行为或者依法履行职责情况以及国家利益或者社会公共利益受到侵害的情况跟进调查根据案件需要检察机关可以及时就有关情况与行政机关进行沟通听取意见 

回复期满后行政机关没有回复的检察机关应重点围绕检察建议的内容对行政机关是否依法全面履行职责国家利益或社会公共利益是否得到有效保护进行调查 

5审批程序 

经过诉前程序应当制作起诉审查报告》,提出具体处理意见集体讨论后报经检察长决定检察长认为有必要的可以提请检察委员会讨论 

拟决定向人民法院提起行政公益诉讼的应当在检察建议回复期满之日起两个月内办理终结有特殊情况需要延长的报经检察长决定 

省级检察院可以根据本地情况建立拟起诉案件审批备案制度对于重大疑难复杂的公益诉讼案件可以按照人民检察院案件请示办理工作规定试行)》的相关规定向最高人民检察院请示 

拟决定不提起诉讼的应当制作结案决定书》,并在七日内发送行政机关 

提起诉讼 

检察建议回复期满后行政机关没有纠正违法行为或者没有依法全面履行职责或者没有回复国家利益或者社会公共利益持续处于受侵害的检察机关以公益诉讼起诉人的身份依法提起行政公益诉讼 

1.起诉条件及提交材料 

(1)起诉条件经过检察建议程序行政机关仍未依法履行职责国家利益或者社会公共利益持续处于受侵害状态的人民检察院依法提起行政公益诉讼 

行政机关未依法履行职责的情形主要有行政机关收到检察建议后明确表示不进行整改的行政机关虽回复采纳检察建议并采取整改措施但实际上行动迟缓敷衍应付没有作为的行政机关仅部分纠正行政违法行为的行政机关虽采取了履职措施但履职仍不完全不充分无法达到监管目的且没有进一步行使其他监管职权等情形 

对于行政机关已经依法启动行政处罚的立案调查等程序尚处于作出行政处罚的法定期限内则应看其是否在法定期间内作出行政处罚决定是否存在客观障碍不能一概认定为未依法履行职责 

对于一些特殊情形如恢复植被修复土壤治理污染等行政机关主观上有整改意愿但由于受季节气候条件施工条件工期等客观原因限制行政机关无法在检察建议回复期内整改完毕的应当继续跟进调查行政机关回复将采取明确可行的措施制定有详细的计划和目标并积极准备前期工作的检察机关应对方案的可行性进行审查必要时可以咨询专业人员的意见认为方案切实可行的暂不提起行政公益诉讼如在合理期限内仍未整改到位国家利益或者社会公共利益持续处于受侵害状态的应当提起行政公益诉讼 

对于行政机关回复本案已经过刑事处罚不应再进行行政处理的办案人员应继续查找法律行政法规等规定如查实行政机关还可以通过继续履行行政监管职责有效保护国家利益或者社会公共利益的应当提起行政公益诉讼 

(2)起诉应提交的材料行政公益诉讼起诉书并按照被告人数提出副本被告违法行使职权或者不作为致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的证明材料检察机关已履行诉前程序行政机关仍不依法履行职责或者纠正违法行为的证明材料包括检察建议书以及行政机关的书面回复等材料检察机关提起行政公益诉讼无须提供组织机构代码证法定代表人身份证明授权委托书等材料 

行政公益诉讼起诉书具体包括以下内容起诉机关需要列明起诉的检察机关无需注明检察长单位地址组织机构代码委托权限等被告单位名称地址法定代表人或负责人姓名职务等诉讼请求写明具体的诉讼请求诉讼请求的内容应当与检察建议书的建议内容相匹配检察机关可以向人民法院提出撤销或部分撤销违法行政行为在一定期限内履行法定职责确认行政行为违法或者无效等诉讼请求事实和理由写明案件线索来源检察机关审查认定的被告违法行使职权或者不作为的事实国家利益或者社会公共利益受到侵害的事实和有关证据检察机关诉前程序及被告回复情况等被告行政行为构成违法行使职权或者不作为的理由和法律依据检察机关提起行政公益诉讼的法律依据等 

2.诉讼请求 

检察机关可以提出确认行政行为违法或者无效撤销或部分撤销违法行政行为履行法定职责等诉讼请求 

(1)确认行政行为违法或无效主要适用于以下三种情形一是行政行为应当撤销但撤销会给国家利益或者社会公共利益造成重大损害二是行政行为违法但不具有可撤销内容三是行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形该诉请一般表述成确认被告未依法履行某某职责行为违法”。在要求确认违法的同时可以一并要求行政机关采取补救措施 

(2)撤销或部分撤销违法行政行为适用于行政行为主要证据不足适用法律法规错误违反法定程序超越职权滥用职权明显不当六种情形符合中华人民共和国行政诉讼法第七十条规定情形的可以一并要求行政机关重新作出具体行政行为 

(3)责令履行法定职责适用于行政机关不履行或不全面履职法定职责判决履行仍有意义的情形在诉讼请求中一般无需列明要求行政机关履行职责的期限可由法院在裁判中确定合理期限该诉请一般表述为责令被告依法履行某某职责”。 

(4)变更行政行为适用于被诉行政机关作出的行政处罚明显不当或者其他行政行为涉及对款额的确定认定确有错误的可以提出变更行政行为的诉讼请求 

检察机关提起行政公益诉讼的诉讼请求核心是督促行政机关履行职责以维护国家利益和社会公共利益如果在诉讼过程中行政机关履行职责国家利益或者社会公共利益得到维护并使得检察机关的诉讼请求全部实现的检察机关可以将责令履职的诉讼请求变更为确认违法 

3.诉讼费 

检察机关提起行政公益诉讼不交纳诉讼费用 

4.保全 

(1)财产保全对于可能因被告一方的行为或者其他原因使判决难以执行或者造成与国家利益或者社会公共利益相关的其他侵害情形检察机关可以建议人民法院对被告财产进行保全 

根据检察机关建议人民法院采取保全措施的检察机关无需提供担保 

(2)证据保全在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下检察机关可以在诉讼过程中建议人民法院保全证据 

5.庭前准备 

(1)庭前会议 

根据案情需要可以建议法院适时召开庭前会议组织证据交换归纳争议焦点规范庭审程序并就双方出庭人员合议庭组成人民陪审员等问题达成共识提高庭审效率 

(2)制作庭审预案 

庭审预案的主要内容行政公益诉讼起诉书庭审模式及争议焦点举证提纲法庭调查环节发问提纲辩论提纲针对被告发问预案最后陈述意见相关法律规定 

举证提纲部分需要注意的事项证据应分类出示包括证明提起公益诉讼的检察机关是适格主体的证据即案件系履行职责中发现且属于本院管辖证明行政机关的主体资格及具有法定职责的证据即行政机关统一社会信用代码机构设置文件各级政府权力清单关于调整职责范围的文件行政机关法人证书组织机构代码有关规定行政机关职责的法律法规规章等证明行政机关违法行使职权或者不作为的证据证明检察机关已经履行诉前程序的证据即检察建议书送达回证等证明国家利益或者社会公共利益仍处于受侵害状态的证据 

检察机关针对被告举证内容的质证意见需要注意的事项行政公益诉讼中行政机关应按照行政诉讼法的规定对其作出的具体行政行为的合法性承担举证责任在规定的举证期限内行政机关不提供或者无正当理由逾期提供证据的视为被诉具体行政行为没有相应的证据检察机关在质证时应重点关注行政机关作出具体行政行为时执法主体认定事实执法程序和执法依据等是否有证据证实收到检察建议后行政机关是否回复是否履职或采取整改措施提起诉讼后行政机关是否履职或采取整改措施等 

辩论提纲部分需要注意的事项辩论提纲是检察机关充分阐述己方提出诉讼请求的法律依据的重要环节应当结合证据着重分析各项诉讼请求所依据的法律条文充分展开论述通常的辩论焦点有该行政机关作为被告是否适格行政机关是否有法定职权国家利益或者社会公共利益是否受到侵害行政机关是否充分履职等 

最后陈述意见部分需要注意的事项应当简明扼要的概括案件的关键事实和法律适用同时强调促进依法行政助推法治政府建设维护国家利益或者社会公共利益这一根本目的力求实现一定的教育警示效果应当结合庭审中的情况变化不拘泥于预案中准备的原稿及时调整 

6.出席一审法庭 

(1)出庭人员及手续 

人民法院开庭审理检察机关提起的行政公益诉讼案件检察机关应当派员以公益诉讼起诉人身份出庭履行职责参加相关诉讼活动 

检察机关应当在收到人民法院发送的出庭通知书之日起三日内向人民法院提交派员出庭通知书派员出庭通知书应当写明出庭人员的姓名和法律职务以及出庭履行的具体职责 

(2)出庭职责宣读行政公益诉讼起诉书对检察机关调查收集的证据予以出示和说明对相关证据进行质证参加法庭调查进行辩论并发表出庭意见依法从事其他诉讼活动 

检察人员发现庭审活动违法的应当待休庭或者庭审结束之后以检察机关的名义提出检察建议 

(3)提供证据的责任 

行政机关对其作出的行政行为的合法性承担举证责任 

检察机关对以下事实提出证据加以证明一是证明起诉符合法定条件二是行政机关违法行使职权或者不作为致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的事实三是检察机关已履行诉前程序行政机关仍不依法履行职责或者纠正违法行为的事实 

(4)调解 

行政公益诉讼案件不适用调解 

(5)变更诉讼请求 

适用条件行政公益诉讼案件审理过程中被告依法履行职责而使检察机关的诉讼请求全部实现的检察机关可以变更诉讼请求请求判决确认行政行为违法以及符合行政诉讼法关于变更诉讼请求的其他情形 

程序庭审过程中当发生需要变更诉讼请求情形时出庭人员应当向法庭说明原因要求休庭拟决定变更诉讼请求的应当报经本院检察长决定后制作变更诉讼请求决定书提交人民法院 

(6)撤诉 

适用条件行政公益诉讼案件审理过程中被告依法履行职责而使检察机关的诉讼请求全部实现的检察机关可以撤回起诉 

程序庭审过程中当发生需要撤回起诉情形时出庭人员应当向法庭说明原因要求休庭拟决定撤回起诉的应当层报省级人民检察院审查批准有重大影响的案件省级人民检察院办理的案件拟决定撤回起诉的应当层报最高人民检察院审查批准批准后制作撤回起诉决定书提交人民法院 

撤诉应当从严把握撤诉后检察机关应当进行后续跟踪监督保证行政机关切实履职到位巩固行政公益诉讼的效果 

二审 

检察机关认为一审未生效裁判错误的可以向上一级人民法院提起上诉 

人民法院审理第二审案件上一级人民检察院可以派员与提起公益诉讼的人民检察院共同出庭 

执行 

1.启动方式 

行政公益诉讼判决裁定发生法律效力而行政机关未按判决裁定确定的义务履行的由人民法院移送执行 

2.费用 

检察机关不交纳执行费用 

诉讼监督 

检察机关应当根据中华人民共和国行政诉讼法的规定依法履行对行政公益诉讼审判执行活动的监督职责 

生态环境领域行政公益诉讼案件重点问题 

案件范围 

生态环境领域的行政公益诉讼案件主要指对生态环境负有监管职责的行政机关对污染环境的事实违法行使职权或者不作为致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的案件由于生态与环境在实务中无区分的必要生态环境领域行政公益诉讼案件主要包括因自然因素和人为因素造成的污染环境案件类型包括大气污染水污染土壤污染固体废物污染等 

大气污染指排放超标的污染颗粒物二氧化硫氮氧化物挥发性有机物氨等大气污染物或温室气体等进入大气进而对人体健康生物气候等产生危害 

水污染指排放倾倒未处理或未达标处理的废水废物污染地表水或地下水如污染渠海等地表径流因这些地表径流流经不同的区域会对灌溉饮用养殖等造成损害其危害性表现在损害饮用水安全损害农业生产安全破坏自然生态环境损害文化休闲功能 

土壤污染指通过排放污染物在土地上堆放废弃物或有毒有害物质等方式造成土壤污染 

固体废物污染是指在生产建设日常生活和其他活动中产生的污染环境的固态半固态废弃物质的污染固体废物分为工业固体废物城市生活垃圾和危险废物三类 

调查审查的重点问题 

办理生态环境领域行政公益诉讼案件应当先查明生态环境遭受破坏的情形再查询相关法律法规明确对上述违法行为具有监督管理职责的行政机关再调查收集行政机关违法行使职权或者不作为致使生态环境遭受侵害的证据 

调查审查中应重点关注 

1.国家利益或社会公共利益受到侵害的事实即环境遭受污染的过程事实和程度包括造成生态环境破坏的违法行为人的情况建设项目或相关污染防治设施的具体情况行政许可和审批情况实施违法行为的具体手段和方式污染物的种类数量造成污染和破坏的范围和程度污染排放时间排放方式排放去向和排放频率污染治理措施实施情况林地耕地草地湿地等生态系统自然状态以及野生动植物受到破坏或伤害的时间方式和过程等 

调查方式是向环保部门国土部门林业部门等行政机关以及公安机关调取行政执法和刑事司法的案件卷宗材料结合询问违法行为人及相关证人从而确定案件事实调查的主要材料包括 

1违法相对人身份证明材料包括从公安机关调取的违法行为人个人的户籍信息从工商部门调取工商登记注册信息组织机构代码信息法定代表人信息等内容 

(2)行政机关或司法机关对违法相对人及其他证人关于违法行为具体方式过程及造成的损害后果的询问笔录 

(3)行政机关或司法机关对污染环境或生态破坏现场的勘查材料包括勘查笔录勘查报告等 

(4)证明污染物种类和浓度的检测报告 

(5)环保部门等行政机关的环保监测数据 

(6)环境影响评价报告及批复文件 

(7)环保设施竣工及验收相关材料 

(8)破坏生态环境或者造成大气土壤污染的相关鉴定技术报告 

(9)项目立项规划环评建设等审批材料 

(10)排污许可证危险废物经营许可证以及其他限制性行业经营许可证及相关审批资料 

(11)排污费缴费单银行汇款记录发票等相关材料 

(12)建设项目合同土地承包协议等书面协议或者合同 

(13)涉刑案件材料主要包括案件移送手续公安机关立案决定书法院判决及相关证据材料等 

(14)办案人员前往现场拍摄的污水直排或者超标排放大气污染固体废弃物或者电子垃圾随处丢弃等能够证明生态环境遭到破坏的照片和录像资料 

(15)办案人员就生态环境领域的专业性问题咨询相关专家形成的意见 

2.负有法定监管职责的行政机关的职权范围权限和法律依据查明对某一环境违法行为具有监管职责的具体行政机关该行政机关的主要职权范围内容对象程序及使用情形该行政机关在履行职责过程中经常适用的法律法规规章内部规则操作指南流程指引及技术标准该行政机关对某一违法行为进行查处的法律依据程序流程处罚条件适用情形及处罚措施不同行政机关存在职能或者权限交叉时各自的分工及职责 

调查方式是通过法律数据库查询生态环境领域的相关法律法规部门规章及规范性文件涉及内部规则地方政府权限清单内设机构及人员编制等内部文件的可以前往行政机关档案部门或者编制办等相关单位调取收集结合询问行政机关工作人员及咨询专家意见确定负有监管职责的明确的行政单位及其具体的岗位职责 

确定行政机关的职责权限时应考虑是否有政府文件设置了相对集中行政许可权或者相对集中行政处罚权经国务院批准或授权省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权或行政处罚权在生态环境领域的行政公益诉讼案件中如果涉及多项行政许可或行政处罚因相对集中行政许可权或相对集中行政处罚权职能只能省自治区直辖市人民政府决定授权因此要重点查找是否有省级政府文件设置或规定了相对集中行政许可或处罚权如果有相关的政府文件则应重点调查收集被指定集中行使行政许可或处罚权的行政机关的职权范围权限和法律依据原行政机关因不具有相应职权而不纳入检察机关的监督范围如果没有政府文件设置集中许可或者处罚则应对涉案的行政机关分别予以调查 

生态环境领域负有监督管理职责的行政机关主要是环保部门根据中华人民共和国环境保护法》、《中华人民共和国水污染防治法》、《中华人民共和国大气污染防治法》、《中华人民共和国固体废物污染环境防治法等法律法规规定环保部门主要履行以下监管职责 

(1)环境影响评价审批环境影响评价是指对规划和建设项目实施后可能造成的环境影响进行分析预测和评估提出预防或者减轻不良环境影响的对策和措施进行跟踪监测的方法与制度依据中华人民共和国环境影响评价法的相关规定环境影响评价的评价对象包括综合性规划专项规划以及对环境有影响的建设项目综合性规划专项规划的环境影响评价文件由人民政府负责审批而对环境有影响的建设项目则由环境保护主管部门进行审批 

环境保护主管部门在对建设项目的环境影响评价进行审批时应根据不同的情况分别处理建设项目可能造成重大环境影响的应当编制环境影响报告书对产生的环境影响进行全面评价建设项目可能造成轻度环境影响的应当编制环境影响报告表对产生的环境影响进行分析或者专项评价建设项目对环境影响很小不需要进行环境影响评价的应当填报环境影响登记表报环境保护主管部门登记备案 

中华人民共和国环境影响评价法第三十一条规定,“建设单位未依法报批建设项目环境影响报告书报告表或者未依照本法第二十四条的规定重新报批或者报请重新审核环境影响报告书报告表擅自开工建设的由县级以上环境保护行政主管部门责令停止建设根据违法情节和危害后果处建设项目总投资额百分之一以上百分之五以下的罚款并可以责令恢复原状对建设单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分建设项目环境影响报告书报告表未经批准或者未经原审批部门重新审核同意建设单位擅自开工建设的依照前款的规定处罚处分建设单位未依法备案建设项目环境影响登记表的由县级以上环境保护行政主管部门责令备案处五万元以下的罚款。” 

(2)排污许可证审批排污许可证制度是指凡是需要向环境排放各种污染物的单位或个人都必须事先向环境保护部门办理申领排污许可证手续经环境保护部门批准获得排污许可证后方能向环境排放污染物的制度县级环境保护主管部门负责本行政区域内排污许可证的核发和监督管理 

有下列情形之一的排污单位应当按照本办法的规定申领排污许可证排放工业废气或排放国家规定的有毒有害大气污染物的排污单位直接或间接向水体排放工业废水和医疗污水的排污单位集中供热设施的运营单位规模化畜禽养殖场城镇或工业污水集中处理单位垃圾集中处理处置单位或危险废物处理处置单位其他按照规定应当取得排污许可证的排污单位 

应当取得而未取得排污许可证排放污染物的由县级以上环境保护主管部门责令改正并可处以罚款限制生产停产整顿等行政处罚 

(3)危险废物经营许可证审批危险废物经营许可证制度是指在中华人民共和国境内从事危险废物收集贮存处置经营活动的单位必须事先向有关审批单位申请办理危险废物经营许可证经相关部门批准后方能经营的制度危险废物经营许可证按照经营方式分为危险废物收集贮存处置综合经营许可证和危险废物收集经营许可证领取危险废物综合经营许可证的单位可以从事各类别危险废物的收集贮存处置经营活动领取危险废物收集经营许可证的单位只能从事机动车维修活动中产生的废矿物油和居民日常生活中产生的废镉镍电池的危险废物收集经营活动 

国家对危险废物经营许可证实行分级审批颁发医疗废物集中处置单位的危险废物经营许可证由医疗废物集中处置设施所在地设区的市级人民政府环境保护主管部门审批颁发危险废物收集经营许可证由县级人民政府环境保护主管部门审批颁发其他危险废物经营许可证由省自治区直辖市人民政府环境保护主管部门审批颁发 

中华人民共和国固体废物污染环境防治法第七十七条规定:“无经营许可证或者不按照经营许可证规定从事收集贮存利用处置危险废物经营活动的由县级以上人民政府环境保护行政主管部门责令停止违法行为没收违法所得可以并处违法所得三倍以下的罚款。” 

(4)监督检查权该职权主要包括环保设施竣工验收及现场检查两项环保设施竣工验收又称为三同时制度,《中华人民共和国环境保护法第四十一条规定:“建设项目中防治污染的设施应当与主体工程同时设计同时施工同时投产使用防治污染的设施应当符合经批准的环境影响评价文件的要求不得擅自拆除或者闲置。”根据法律规定环保设施竣工由环境保护主管部门验收 

违反三同时制度应承担的法律责任中华人民共和国水污染防治法》、《中华人民共和国大气污染防治法》、《中华人民共和国固体废物污染防治法等多部法律法规中均有规定2017716日修改的建设项目环境保护管理条例第二十三条规定建设项目需要配套建设的环境保护设施未建成未经验收或者验收不合格建设项目即投入生产或使用或者在环境保护设施中弄虚作假的由县级以上环境保护行政主管部门责令限期改正20万元以上100万元以下的罚款逾期不改正的100万元以上200万元以下的罚款对直接负责的主管人员和其他责任人员5万元以上20万元以下的罚款造成重大环境污染或者生态破坏的责令停止生产或者使用或者报经有批准权的人民政府批准责令关闭违反本条例规定建设单位未依法向社会公开环境保护设施验收报告的由县级以上环境保护行政主管部门责令公开5万元以上20万元以下罚款并予以公告。2017627日修改的中华人民共和国水污染防治法第八十三条规定未依法取得排污许可证排放水污染物超过水污染排放标准或者超过重点水污染物排放总量控制指标排放水污染物利用渗井渗坑裂隙溶洞私设暗管篡改伪造监测数据或者不正常使用水污染物处理设施等逃避监管的方式排放水污染物未按照规定进行预处理向污水集中处理设施排放不符合处理工艺要求的工业废水情形的由县级以上人民政府环境保护主管部门责令改正或者责令限制生产停业整治并处十万元以上一百万元以下的罚款情节严重的报经有批准权的人民政府批准责令停业关闭。2016117日修改的中华人民共和国海洋环境保护法第八十条规定海岸工程建设项目未建成环境保护设施或者环境保护设施未达到规定要求即投入生产使用的由环境保护行政主管部门责令停止生产或者使用并处二万元以上十万元以下的罚款。《中华人民共和国环境保护法第二十四条规定:“县级以上人民政府环境保护主管部门及其委托的环境监察机构和其他负有环境保护监督管理职责的部门有权对排放污染物的企业事业单位和其他生产经营者进行现场检查被检查者应当如实反映情况提供必要的资料实施现场检查的部门机构及其工作人员应当为被检查者保守商业秘密。” 

享有现场检查权力的主体主要包括环境保护主管部门环境保护主管部门委托的环境监察机构和其他负有环境保护监督管理职责的部门被检查对象为排放污染物的企业事业单位和其他生产经营者根据环境监察办法第六条规定现场检查主要包括现场监督检查污染源的污染物排放情况污染防治设施运行情况环境保护行政许可执行情况建设项目环境保护法律法规的执行情况现场监督检查自然保护区畜禽养殖污染防治等生态和农村环境保护法律法规执行情况 

现场检查权具有强制性不需要被检查单位的同意有一定的随机性有关执法主体可以随时进行检查根据环境监察办法环境行政处罚办法的有关规定从事现场执法工作的环境监察人员进行现场检查时有权依法采取以下措施进入有关场所进行勘察采样监测拍照录音录像制作笔录查阅复制生产记录排污记录和其他有关材料约见询问有关人员要求说明相关事项提供相关材料责令停止或者纠正违法行为适用行政处罚简易程序当场作出行政处罚决定法律法规规章规定的其他措施 

(5)行政处罚权依据环境行政处罚办法第十条的规定环境行政处罚的种类有警告罚款责令停产整顿责令停产停业关闭暂扣吊销许可证或者其他具有许可性质的证件没收违法所得没收非法财物行政拘留法律行政法规设定的其他行政处罚种类 

(6)行政强制权行政强制权包括查封扣押加处罚款或滞纳金代履行申请法院强制执行等 

查封扣押的实施主体依据中华人民共和国环境保护法第二十五条的规定查封扣押的实施主体是县级以上人民政府环境保护主管部门和其他负有环境保护监督管理职责的部门 

查封扣押的对象。《中华人民共和国行政强制法第二十三条规定查封扣押限于涉案的场所设施或者财物不得查封扣押与违法行为无关的场所设施或者财物因此查封扣押的对象只能是企业事业单位和其他生产经营者造成污染物排放的设施设备 

查封扣押的适用情形依据环境保护主管部门实施查封扣押办法第四条的规定排污者有下列情形之一的环境保护主管部门依法实施查封扣押第一违法排放倾倒或者处置含传染病病原体的废物危险废物含重金属污染物或者持久性有机污染物等有毒物质或者其他有害物质的第二在饮用水水源一级保护区自然保护区核心区违反法律法规规定排放倾倒处置污染物的第三违反法律法规规定排放倾倒化工制药石化印染电镀造纸制革等工业污泥的第四通过暗管渗井渗坑灌注或者篡改伪造监测数据或者不正常运行防治污染设施等逃避监管的方式违反法律法规规定排放污染物的第五较大重大和特别重大突发环境事件发生后未按照要求执行停产停排措施继续违反法律法规规定排放污染物的第六法律法规规定的其他造成或者可能造成严重污染的违法排污行为其中有第一项第二项第三项第六项情形之一的环境保护主管部门可以实施查封扣押已造成严重污染或者有第四项第五项情形之一的环境保护主管部门应当实施查封扣押 

关于加处罚款或滞纳金依据中华人民共和国行政强制法第四十五条第四十六条之规定环境保护主管部门依法作出金钱给付义务的行政决定后如果当事人逾期不履行则环境保护主管部门可以依法加处罚款或者滞纳金如果实施加处罚款或者滞纳金超过三十日经催告当事人仍不履行的则环境保护主管部门可以申请人民法院强制执行如果环境保护主管部门此前曾依法查封扣押了当事人造成污染物排放的设施设备那么在当事人在法定期限内未申请行政复议或者提起行政诉讼经催告仍不履行时环境保护主管部门可以将查封扣押的财物依法拍卖抵缴罚款 

关于代履行,《中华人民共和国行政强制法第五十条规定行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍恢复原状等义务的行政决定当事人逾期不履行经催告仍不履行其后果已经或者将危害交通安全造成环境污染或者破坏自然资源的行政机关可以代履行或者委托没有利害关系的第三人代履行环境保护主管部门可以代履行例如,《中华人民共和国放射性物质防治法第五十六条规定:“产生放射性固体废物的单位不按照本法第四十五条的规定对其产生的放射性固体废物进行处置的由审批该单位立项环境影响评价文件的环境保护行政主管部门责令停止违法行为限期改正逾期不改正的指定有处置能力的单位代为处置所需费用由产生放射性固体废物的单位承担可以并处二十万元以下罚款构成犯罪的依法追究刑事责任。”《中华人民共和国固体废物污染环境防治法第五十五条规定:“产生危险废物的单位必须按照国家有关规定处置危险废物不得擅自倾倒堆放不处置的由所在地县级以上地方人民政府环境保护行政主管部门责令限期改正逾期不处置或者处置不符合国家有关规定的由所在地县级以上地方人民政府环境保护行政主管部门指定单位按照国家有关规定代为处置处置费用由产生危险废物的单位承担。” 

常见的法律法规规章等 

1.法律:《中华人民共和国环境保护法》《中华人民共和国水污染防治法》《中华人民共和国大气污染防治法》《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》《中华人民共和国海洋环境保护法》《中华人民共和国土地管理法》《中华人民共和国环境影响评价法》《中华人民共和国放射性污染防治法》《中华人民共和国环境噪音污染防治法》《中华人民共和国水土保持法》《中华人民共和国水法》《中华人民共和国行政处罚法》《中华人民共和国行政强制法》《中华人民共和国行政许可法》《中华人民共和国行政复议法》《中华人民共和国行政诉讼法 

2.行政法规:《城镇排水与污水处理条例》《排污费征收使用管理条例》《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》《放射性物品运输安全管理条例》《危险废物经营许可证管理办法》《建设项目环境保护管理条例 

3.规章:《环境行政处罚办法》《环境监察办法》《环境保护主管部门实施按日连续处罚办法》《国土资源行政处罚办法》《污染源监测管理办法》《环境行政执法后督察办法》《环境行政复议办法》《环境监测管理办法》《排污许可证管理暂行规定》《环境保护主管部门实施查封扣押办法 

4.行业标准或指引:《国家危险废物名录》《环境空气质量标准》《地表水环境质量标准》《地下水质量标准》《土壤环境质量标准》《声环境质量标准》《渔业水质标准》《土地基本术语》《土地利用现状分类》《污水综合排放标准》《城镇污水处理厂污染物排放标准》《纸浆造纸工业水污染物排放标准》《畜禽养殖业污染物排放标准》《环境损害鉴定评估推荐方法II)》 

资源保护领域行政公益诉讼案件重点问题 

案件范围 

资源保护领域的行政公益诉讼案件主要指对资源保护负有监督管理职责的行政机关对破坏资源的事实违法行使职权或者不作为致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的案件 

1.案件类型 

(1)土地资源类主要表现为违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的占用耕地建窑建坟或者擅自在耕地上建房挖砂采石采矿取土或堆放固体物质的未经批准非法占用土地新建建筑物和其他设施的 

(2)矿产资源类主要表现为未取得采矿许可证擅自采矿的超越批准的矿区范围采矿的采取破坏性的开采方法开采矿产资源的未办理河道采砂许可证或不按照规定擅自在河道管理范围内采砂的 

(3)林业资源类主要表现为盗伐森林或者其他林木的非法开垦采石采砂采土采种采脂和其他活动致使森林林木受到毁坏的在幼林地和特种用途林内砍柴放牧致使森林林木受到毁坏的拒不补种树木或者补种不符合国家有关规定的未经县级以上人民政府林业主管部门审核同意擅自改变林地用途的;。 

(4)草原资源类主要表现为未经批准或者采取欺骗手段骗取批准非法使用草原的未依法收取草原植被恢复费的情况下违法批准临时占用草原的非法开垦草原的在荒漠半荒漠和严重退化沙化盐碱化石漠化水土流失的草原以及生态脆弱区的草原上采挖植物或者从事破坏草原植被的其他活动的未经批准或者未按照规定的时间区域和采挖方式在草原上进行采土采砂采石等活动的擅自在草原上开展经营性旅游活动破坏草原植被的临时占用草原占用期届满未恢复植被的 

2.破坏资源的后果 

在资源保护行政公益诉讼领域只有破坏资源造成国家利益或者社会公共利益受到侵害才可以纳入行政公益诉讼的案件范围破坏资源的后果中最常见的是破坏国家所有的资源侵害国家利益其次是破坏生态侵害社会公共利益还有侵害了其他国家利益和社会公共利益的情形在具体案件中上述三种情形既会独立存在也会相互交叉 

(1)破坏国家资源侵害国家利益 

    《中华人民共和国物权法将国家所有的自然资源分为三类第一类是专属于国家所有的资源包括矿藏水流海域城市的土地等第二类资源是一般属于国家所有但法律规定属于集体所有的除外包括森林山岭草原荒地滩涂等第三类是需法律明确规定属国家所有的资源包括国家所有的农村和城市郊区的土地野生动植物资源等 

(2)破坏生态侵害社会公共利益 

破坏生态主要包括水土流失土地荒漠化土地盐碱化生物多样性减少等 

水土流失是指在水力风力重力及冻融等自然营力和人类活动作用下水土资源和土地生产力的破坏和损失包括土地表层侵蚀及水的损失 

土地荒漠化是指由于气候变化和人类不合理的经济活动等因素使干旱半干旱和具有干旱灾害的半湿润地区的土地发生了退化 

土地盐碱化是指土壤底层或地下水的盐分随毛管水上升到地表水分蒸发后使盐分积累在表层土壤中的过程包括土壤有机物含量降低土壤物理性状不良等情形 

生物多样性减少是指由于人类经济的发展对自然资源掠夺式地过度开发对环境造成污染以及外来物种的引进或入侵等诸多原因导致物种数量减少分布区缩小和濒临灭绝的情况包括影响未来的食物来源和工农业资源土壤肥力以及水质遭到破坏及自然界的生态平衡等情形 

    (3)侵害其他国家利益和社会公共利益 

在资源保护类行政公益诉讼案件中有些案件虽未破坏国家资源或者破坏生态但损害了其他国家利益或者社会公共利益如对面积较大的耕地特别是基本农田的破坏或者占用侵害了国家对耕地的占补平衡及粮食安全对承担社会服务功能的资源破坏亦可能存在侵害其他社会公共利益如对设立地役权的承担南水北调功能的土地的破坏 

调查审查的重点问题 

1.国家利益或社会公共利益受到侵害的事实包括资源遭受破坏的过程事实和程度可采取现场勘查实地查看拍摄现场照片航拍等形式以确定资源被破坏及恢复治理情况 

造成破坏生态结果的案件通常采取鉴定评估的方式确定生态遭受破坏的程度对于耕地特别是基本农田)、生态公益林自然保护区饮用水水源保护地地质公园湿地公园水土流失重点防治区国家级古树名木等资源由于其本身就与国家利益和社会公共利益密切相关可视具体情况确定是否委托鉴定评估 

资源保护领域案件需要调取的证据主要包括规划立项用地审批环境影响评价等文件土地使用权证林权证林木采伐许可证探采矿许可证草原使用证等证书原始地貌图地籍档案土地利用总体规划资料现场勘查笔录资源受损的调查报告检测报告评估报告等 

2.负有监督管理职责的行政机关违法行使职权或不作为的事实 

(1)土地管理重点调查对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的违法行为未采取限期拆除新建的建筑物和其他设施恢复土地原状等监管措施的对占用耕地建窑建坟或者擅自在耕地上建房挖砂采石采矿取土等违法行为未采取责令限期改正治理罚款等监管措施的对拒不履行土地复垦义务的违法行为未采取责令限期改正责令缴纳复垦费罚款等监管措施的对未经批准非法占用土地的违法行为未采取责令退还非法占用的土地限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施恢复土地原状等监管措施的 

(2)矿产管理重点调查对未取得采矿许可证擅自采矿的擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种违法行为未采取责令停止开采赔偿损失没收采出的矿产品和违法所得罚款等监管措施的对未办理河道采砂许可证或不按照规定擅自在河道管理范围内采砂的违法行为未采取要求责令其纠正违法行为采取补救措施并处警告罚款没收非法所得等监管措施的对超越批准的矿区范围采矿的未采取责令退回本矿区范围内开采赔偿损失没收越界开采的矿产品和违法所得罚款等监管措施的对采取破坏性的开采方法开采矿产资源的违法行为未采取罚款吊销采矿许可证等监管措施的对当事人逾期未申请复议也未提起诉讼又不履行处罚决定的情况未及时申请人民法院强制执行的 

(3)林业管理重点调查对滥伐盗伐森林或者其他林木的违法行为未采取要求依法赔偿损失责令补种罚款等监管措施的对拒不补种树木或者补种不符合国家有关规定的未采取代为补种等措施的采取代为补种措施后未就代为补种的费用向违法行为人追缴的对擅自改变林地用途的违法行为未采取要求责令限期恢复原状并处罚款等监管措施的对非法开垦采石采砂采土采种采脂和其他活动致使森林林木受到毁坏的违法行为未采取要求依法赔偿损失责令停止违法行为补种罚款等监管措施的对在幼林地和特种用途林内砍柴放牧致使森林林木受到毁坏的未采取要求依法赔偿损失责令停止违法行为补种等监管职责的 

(4)草原管理对未经批准或者采取欺骗手段骗取批准非法使用草原的违法行为未责令退还非法使用的草原对违反草原保护建设利用规划擅自将草原改为建设用地的未限期拆除在非法使用的草原上新建的建筑物和其他设施恢复草原植被并处罚款等监管措施的对非法开垦草原的违法行为未采取责令停止违法行为限期恢复植被没收非法财物和违法所得罚款的监管措施的对非法开垦草原追究刑事责任的过程中或追究刑事责任后未依法采取责令停止违法行为没收违法所得限期恢复草原植被等监管措施的对代为履行恢复措施后未就代为恢复费用向违法行为人追偿的对在荒漠半荒漠和严重退化沙化盐碱化石漠化水土流失的草原以及生态脆弱区的草原上采挖植物或者从事破坏草原植被的其他活动的未采取责令停止违法行为没收非法财物和违法所得罚款的监管措施的对未经批准或者未按照规定的时间区域和采挖方式在草原上进行采土采砂采石等活动的违法行为未采取责令停止违法行为限期恢复植被没收非法财物和违法所得罚款等监管措施的对擅自在草原上开展经营性旅游活动破坏草原植被的违法行为未采取责令停止违法行为限期恢复植被没收违法所得罚款等监管措施的对在临时占用的草原上修建永久性建筑物构筑物的违法行为未采取责令限期拆除依法强制拆除等监管措施的对临时占用草原占用期届满用地单位不予恢复草原植被的未责令限期恢复对逾期不恢复的未采取代为恢复等措施的 

常见的法律法规规章等 

1.法律:《中华人民共和国土地管理法》《中华人民共和国水法》《中华人民共和国森林法》《中华人民共和国草原法》《中华人民共和国矿产资源法》《中华人民共和国渔业法》《中华人民共和国农业法》《中华人民共和国野生动物保护法》《中华人民共和国煤炭管理法》《中华人民共和国水土保持法》《中华人民共和国水污染防治法 

2.法规规章:《中华人民共和国河道管理条例》《长江河道采砂管理条例》《土地管理法实施细则》《基本农田保护条例》《土地复垦条例》《矿产资源开采登记管理办法》《矿山地质环境保护规定》《森林法实施条例》《国家级公益林管理办法》《国家级公益林区划界定办法 

食品药品安全领域行政公益诉讼案件重点问题 

案件范围 

食品药品安全领域的行政公益诉讼案件主要是对食品药品安全负有监督管理职责的行政机关在对食品药品的研制生产流通使用等进行监督管理的过程中违法行使职权或者不作为致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的案件 

1.食品是指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是中药材的物品但是不包括以治疗为目的的物品食品安全指食品无毒无害符合应当有的营养要求对人体健康不造成任何急性亚急性或者慢性危害食品安全是指食品无毒无害符合应当有的营养要求对人体健康不造成任何急性亚急性或者慢性危害食品安全的案件主要涉及食品生产和加工食品销售和餐饮服务食品添加剂的生产经营用于食品的包装材料容器洗涤剂消毒剂和用于食品生产经营的工具设备以下称食品相关产品的生产经营食品生产经营者使用食品添加剂食品相关产品食品的贮存和运输等 

2.药品主要是指用于预防治疗诊断人的疾病有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治用法和用量的物质包括中药材中药饮片中成药化学原料药及其制剂抗生素生化药品放射性药品血清疫苗血液制品和诊断药品等药品安全指通过对药品研发生产流通使用全环节进行监管所表现出来的消除了外在威胁和内在隐患的综合状态以及为达到这种状态所必要的供应保障和信息反馈其内涵可以界定为质量符合标准不良反应在可接受的范围内临床无用药差错和可及性四个部分 

调查审查的重点问题 

1.国家利益或者社会公共利益受到侵害的事实可以调取相关刑事案件卷宗材料食品药品监管部门的检验报告质检部门的检测报告食品药品安全标准专家意见或者行业协会意见食品安全事故调查报告及相关资料和样品相关自然人或者法人的工商登记注册信息食品药品购销记录行政机关工作人员行政相对人及利害关系人证言等材料 

2.行政机关违法行使职权或者不作为的事实 

(1)调查负有食品药品监管职责的行政机关及其法定职责食品药品安全领域主要涉及以下监管部门农业部门负责初级农产品生产环节的监管质检部门负责食品生产加工环节的监管工商部门负责食品流通环节的监管食品药品监管部门负责消费环节食品卫生许可和食品安全监督管理卫生行政部门承担食品安全综合协调职责组织查处食品安全重大事故药品监管部门负责对药品的研制生产经营使用等进行监督 

根据国务院办公厅关于印发国家食品药品监督管理总局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》(国办发〔2013〕24规定国家食品药品监督管理总局与其他国家部委的职责分工为 

与农业部的有关职责分工农业部门负责食用农产品从种植养殖环节到进入批发零售市场或生产加工企业前的质量安全监督管理负责兽药饲料饲料添加剂和职责范围内的农药肥料等其他农业投入品质量及使用的监督管理食用农产品进入批发零售市场或生产加工企业后按食品由食品药品监督管理部门监督管理农业部门负责畜禽屠宰环节和生鲜乳收购环节质量安全监督管理两部门建立食品安全追溯机制加强协调配合和工作衔接形成监管合力     与国家卫生和计划生育委员会的有关职责分工国家卫生和计划生育委员会负责食品安全风险评估和食品安全标准制定国家卫生和计划生育委员会会同国家食品药品监督管理总局等部门制定实施食品安全风险监测计划国家食品药品监督管理总局应当及时向国家卫生和计划生育委员会提出食品安全风险评估的建议国家卫生和计划生育委员会对通过食品安全风险监测或者接到举报发现食品可能存在安全隐患的应当立即组织进行检验和食品安全风险评估并及时向国家食品药品监督管理总局通报食品安全风险评估结果对于得出不安全结论的食品国家食品药品监督管理总局应当立即采取措施需要制定修订相关食品安全标准的国家卫生和计划生育委员会应当尽快制定修订完善国家食品安全风险评估中心法人治理结构健全理事会制度。②国家食品药品监督管理总局会同国家卫生和计划生育委员会组织国家药典委员会制定国家药典。③国家食品药品监督管理总局会同国家卫生和计划生育委员会建立重大药品不良反应事件相互通报机制和联合处置机制   与国家质量监督检验检疫总局的有关职责分工国家质量监督检验检疫总局负责食品包装材料容器食品生产经营工具等食品相关产品生产加工的监督管理质量监督部门发现食品相关产品可能影响食品安全的应及时通报食品药品监督管理部门食品药品监督管理部门应当立即在食品生产流通消费环节采取措施加以处理食品药品监督管理部门发现食品安全问题可能是由食品相关产品造成的应及时通报质量监督部门质量监督部门应当立即在食品相关产品生产加工环节采取措施加以处理。②国家质量监督检验检疫总局负责进出口食品安全质量监督检验和监督管理进口的食品以及食品相关产品应当符合我国食品安全国家标准国家质量监督检验检疫总局应当收集汇总进出口食品安全信息并及时通报国家食品药品监督管理总局境外发生的食品安全事件可能对我国境内造成影响或者在进口食品中发现严重食品安全问题的国家质量监督检验检疫总局应当及时采取风险预警或者控制措施并向国家食品药品监督管理总局通报国家食品药品监督管理总局应当及时采取相应措施     与国家工商行政管理总局的有关职责分工食品药品监督管理部门负责药品医疗器械保健食品广告内容审查工商行政管理部门负责药品医疗器械保健食品广告活动的监督检查食品药品监督管理部门应当对其批准的药品医疗器械保健食品广告进行检查对于违法广告应当向工商行政管理部门通报并提出处理建议工商行政管理部门应当依法作出处理两部门建立健全协调配合机制     与商务部的有关职责分工商务部负责拟订药品流通发展规划和政策国家食品药品监督管理总局负责药品流通的监督管理配合执行药品流通发展规划和政策。②商务部负责拟订促进餐饮服务和酒类流通发展规划和政策国家食品药品监督管理总局负责餐饮服务食品安全和酒类食品安全的监督管理。③商务部发放药品类易制毒化学品进口许可前应当征得国家食品药品监督管理总局同意     与公安部的有关职责分工公安部负责组织指导食品药品犯罪案件侦查工作国家食品药品监督管理总局与公安部建立行政执法和刑事司法工作衔接机制食品药品监督管理部门发现食品药品违法行为涉嫌犯罪的应当按照有关规定及时移送公安机关公安机关应当迅速进行审查并依法作出立案或者不予立案的决定公安机关依法提请食品药品监督管理部门作出检验鉴定认定等协助的食品药品监督管理部门应当予以协助     县各级食药监管部门及上述其他部门的具体职责权限参见其权力清单和职责清单 

 

 

 

 

 

 

(2)调查食品药品监管领域行政机关的法定职权 

根据法律法规规定食品监管部门行使的行政职权种类主要有一是行政许可国家对食品生产经营实行许可制度从事食品生产食品销售餐饮服务应当依法取得许可食品监管部门按照食品的风险程度对食品生产实施分类许可按照食品经营主体业态和经营项目的风险程度对食品经营实施分类许可二是行政处罚食品监管部门对未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的用非食品原料生产食品在食品中添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康的物质或者用回收食品作为原料生产食品或者经营上述食品的生产经营致病性微生物农药残留兽药残留生物毒素重金属等污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品食品添加剂等违反食品保健食品管理法律法规规章的单位或者个人实施行政处罚并根据情节轻重做出责令改正并给予警告责令停止违法行为责令停产停业没收违法所得没收违法生产经营的食品及其工具设备原料等物品罚款吊销许可证由公安机关对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五日以上十五日以下拘留等行政处罚决定三是行政强制食品监管有权采取查封扣押有证据证明不符合食品安全标准或者有证据证明存在安全隐患以及用于违法生产经营的食品食品添加剂食品相关产品查封违法从事生产经营活动的场所等行政强制措施四是行政确认对病死死因不明的畜水产动物及其肉类肉类制品和危害食品安全犯罪案件的涉案食品食品监管部门可以直接出具认定意见并说明理由五是行政监督检查食品监管部门有权采取下列措施对食品生产环节销售环节及餐饮服务环节的生产经营活动进行监督检查:(进入生产经营场所实施现场检查;(对生产经营的食品食品添加剂食品相关产品进行抽样检验;(查阅复制有关合同票据账簿以及其他有关资料等 

根据法律法规规定药品监管部门行使的行政职权种类主要有一是行政许可开办药品生产企业须经企业所在地省自治区直辖市人民政府药品监督管理部门批准并发给药品生产许可证》;开办药品批发企业须经企业所在地省自治区直辖市人民政府药品监督管理部门批准并发给药品经营许可证》;开办药品零售企业须经企业所在地县级以上地方药品监督管理部门批准并发给药品经营许可证》。二是行政处罚药品监督管理部门对未取得药品生产许可证》《药品经营许可证或者医疗机构制剂许可证生产药品经营药品的生产销售假药劣药的药品的生产企业经营企业药物非临床安全性评价研究机构药物临床试验机构未按照规定实施药品生产质量管理规范》《药品经营质量管理规范》《药物非临床研究质量管理规范》、《药物临床试验质量管理规范违反药品管理法律法规规章的单位或者个人实施行政处罚并根据情节轻重做出警告责令限期改正责令停产停业整顿依法予以取缔没收违法生产销售的药品和违法所得罚款撤销药品批准证明文件并责令停产停业整顿吊销药品生产许可证》《药品经营许可证》《医疗机构制剂许可证等行政处罚决定三是行政强制药品监督管理部门对有证据证明可能危害人体健康的药品及其有关材料可以采取查封扣押的行政强制措施并在七日内作出行政处理决定药品需要检验的必须自检验报告书发出之日起十五日内作出行政处理决定四是行政确认对于符合中华人民共和国药品管理法第四十八条第四十九条规定情形的涉案药品地市级以上药品监管部门可以直接出具认定假药劣药的意见并说明理由五是行政监督检查药品监督管理部门有权按照法律行政法规的规定对报经其审批的药品研制和药品的生产经营以及医疗机构使用药品的事项进行监督检查 

(3)调查食品药品监管领域行政机关违法行使职权或者不作为的事实通过调取食品药品监管部门的行政执法档案材料行政相对人的证言生产经营许可证等审查行政机关有无下列违法情形对未经许可从事食品或食品添加剂生产经营活动等行为未依法及时处理的对生产经营有毒有害掺杂掺假食品超范围超限量使用食品添加剂在食品中添加非食用物质未按食品安全标准生产经营食品或食品添加剂等行为未依法及时处理的对未经许可生产经营药品生产销售假药劣药等行为未依法及时处理的其他违法行使职权或者不行使职权致使人民群众生命健康安全受到危害的情形 

检察机关收到食品药品监管部门的书面回复后应当从以下几个方面开展跟进调查对于重大食品药品安全事故食品药品监管部门是否依法启动了调查并依法处理对未经许可从事食品生产经营活动或者未经许可生产食品添加剂的生产经营有毒有害或者不合格食品足以危害公众身体健康和生命安全的食品药品监管部门是否按照中华人民共和国食品安全法等规定根据情节轻重采取了没收违法所得违法生产经营的食品食品添加剂和用于违法生产经营的工具设备原料等物品罚款责令停产停业吊销许可证追究刑事责任等措施依法全面履行了监管职责;③对生产销售假药劣药等违法行为的食品药品监管部门是否按照中华人民共和国药品管理法等规定根据情节轻重采取了没收违法生产销售的药品和违法所得罚款责令停产停业整顿或者撤销药品批准证明文件吊销药品生产许可证》《药品经营许可证或者医疗机构制剂许可证》、追究刑事责任等措施依法全面履行了监管职责;④行政相对人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼又不履行行政处罚决定的食品药品监管部门是否已向人民法院申请强制执行;⑤对食品安全法律法规规定禁止生产经营的食品以及其他有证据证明可能危害人体健康的食品等不安全食品食品药品监管部门是否已采取一切必要的监管措施责令停止生产责令召回并依法处置等 

常见的法律法规规章 

1.食品监管方面:《中华人民共和国食品安全法》《中华人民共和国食品安全法实施条例》《国务院关于加强食品安全工作的决定》《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》《食品召回管理办法》《食品生产许可管理办法》《食品经营许可管理办法》《餐饮服务许可管理办法》《餐饮服务食品安全监督管理办法》《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》《保健食品注册与备案管理办法》《食品生产经营日常监督检查管理办法》《特殊医学用途配方食品注册管理办法》《婴幼儿配方乳粉产品配方注册管理办法》《网络食品安全违法行为查处办法》《食品添加剂生产监督管理规定 

2.药品监管方面:《中华人民共和国药品管理法》《中华人民共和国中医药法》《中华人民共和国药品管理法实施条例》《药品经营质量管理规范》《医疗用毒性药品管理办法》《医疗机构制剂注册管理办法》《医疗机构制剂配制监督管理办法》《麻醉药品和精神药品管理条例》《药品监督行政处罚程序规定》《药品生产质量管理规范(2010年修订)》《药品经营质量管理规范》《药品医疗器械飞行检查办法》《药品注册管理办法》《药品生产监督管理办法》《药品流通监督管理办法》《药品经营许可证管理办法》《药品广告审查办法》《药品广告审查发布标准 

国有财产保护领域行政公益诉讼案件重点问题 

案件范围 

国有财产保护领域的行政公益诉讼案件主要指对国有财产负有监督管理职责的行政机关违法行使职权或者不作为致使国家利益受到侵害的案件国有财产包括国家所有的各种财产物资债权和其他权益具体包括以下几个方面 

1.依据宪法和法律规定取得的应属于国家所有的财产 

(1)经营性国有财产经营性国有财产主要指的是国家出资的企业所支配的国有财产 

购销管理方面如未履行或未正确履行职责致使合同标的价格明显不公允交易行为虚假或违规开展空转贸易利用关联交易输送利益未按照规定进行招标或未执行招标结果违反规定提供赊销信用资质担保含抵押质押等或预付款项利用业务预付或物资交易等方式变相融资或投资违规开展商品期货期权等衍生业务未按规定对应收款项及时追索或采取有效保全措施等 

转让产权上市公司股权和资产方面如未按规定履行决策和审批程序或超越授权范围转让财务审计和资产评估违反相关规定违反相关规定和公开公平交易原则低价转让企业产权上市公司股权和资产等 

固定资产投资方面如未按规定进行可行性研究或风险分析项目概算严重偏离实际未按规定履行决策和审批程序擅自投资等 

投资并购方面如投资并购未按规定开展尽职调查或进行风险分析财务审计资产评估或估值违反相关规定或出具虚假报告违规以各种形式为其他合资合作方提供垫资或通过高溢价并购等手段向关联方输送利益投资合同协议及标的企业公司章程中国有权益保护条款缺失违反合同约定提前支付并购价款等 

改组改制方面如未按规定履行决策和审批程序未按规定组织开展清产核资财务审计和资产评估将国有资产以明显不公允低价折股出售或无偿分给其他单位或个人在发展混合所有制经济实施员工持股计划等改组改制过程中变相套取私分国有股权未按规定收取国有资产转让价款等 

资金管理方面如违反决策和审批程序或超越权限批准资金支出设立小金库”;虚列支出套取资金违规以个人名义留存资金收支结算开立银行账户违规超发滥发职工薪酬福利因财务内控缺失发生侵占盗取欺诈等 

风险管理方面如内控及风险管理制度缺失存在重大缺陷或内部控制执行不力对经营投资重大风险未能及时分析识别评估预警和应对对企业规章制度经济合同和重要决策的法律审核不到位企业账实严重不符等 

工程承包建设方面如未按规定对合同标的进行调查论证未经授权或超越授权投标中标价格严重低于成本违反规定擅自签订或变更合同合同约定未经严格审查存在重大疏漏工程物资未按规定招标违反规定转包分包工程组织管理混乱致使工程质量不达标工程成本严重超支违反合同约定超计价超进度付款等 

(2)行政事业性国有财产行政事业性国有财产指的是由行政事业单位占有使用的在法律上确认为国家所有能以货币计量的各种经济资源的总和包括国家拨给行政事业单位的资产行政事业单位按照国家政策规定运用国有资产组织收入形成的资产以及接受捐赠和其他经法律确认为国家所有的资产案件主要表现为不按规定权限擅自批准产权变动的不如实进行产权登记填报资产报表隐瞒真实情况的弄虚作假以各种名目侵占资产和利用职权谋取私利的对用于经营投资的资产不认真进行监督管理不履行投资者权益收缴资产收益的不按规定报损报废国有财产等 

2.基于国家行政权力行使而取得的应属于国家所有的财产 

(1)税收类国有财产税收类国有财产指的是税务机关或海关通过行使征税权所取得国有财产案件主要表现为违反法律行政法规规章的规定开征停征多征少征免征税款或者擅自决定税收优惠截留挪用私分应当入库的税款罚款和滞纳金等 

(2)费用类国有财产费用类国有财产指有关行政主体根据法律法规规章或者是政府的行政命令等就特定的基础设施或者公共服务等收取费用而形成的国有财产费与税不同不具有强制性无偿性和固定性费是建立在有偿原则的基础上的较之于税收而言是一种不稳定的或是不规范的国有财产并且强调专款专用费用主要包括行政管理类收费资源补偿类收费鉴定类收费培训类收费其他类收费等种类案件主要表现为违反法律法规规章的规定开征停征多征少征免征费款擅自决定收费优惠截留挪用私分应当入库的费款罚款和滞纳金不按规定专款专用等 

3.国家因政策扶持和社会保障等支出的各项资金 

(1)财政补贴类国有财产财政补贴类国有财产多指企业或个人在符合相关标准的前提下从政府无偿取得的货币性财产或非货币型财产但不包括政府作为企业所有者投入的资本财政补贴主要为财政贴息研究开发补贴政策性补贴等其类型多样如燃油补贴农机补贴万村千乡市场工程补贴病害猪无害化处理补贴公共租赁住房专项补贴林业贷款中央财政贴息国家深松整地作业补贴退耕还林补助资金淘汰落后产能中央奖励资金危房改造补贴草原生态奖励补助资金畜禽国家补贴等该类案件多涉及财政部门和具体行业主管部门所依据的法条需要根据具体案件确定案件主要表现为相对人在不符合条件的情况下虚报冒领或骗取国家补贴的行为行政机关未认真审核以虚报冒领等手段骗取国家补贴的行为行政机关截留挪用财政补贴资金行政机关滞留应当下拨的财政补贴资金行政机关违反规定扩大财政补贴发放范围和标准等 

(2)社会保障类国有财产社会保障类国有财产指国家通过收入再分配保证无收入低收入以及遭受各种意外灾害的公民能够维持生存保障劳动者在年老失业患病工伤生育时的基本生活不受影响而支出的国有财产此处的社会保障类国有财产不包括征缴社会保险费用而形成的国有财产征缴社会保险费用形成的国有财产可纳入前述费用征收类国有财产具体可分为社会保险社会救济社会福利优抚安置等案件主要表现为隐匿转移侵占挪用社会保险基金违规投资运营社会保障基金以欺诈伪造证明材料或其他手段骗取社会保险待遇社会保障基金未专款专用等 

4.由国家已有资产的收益所形成的应属于国家所有的财产如国有房屋出租收取的租赁费用国有资产入股的分红等 

5.其他类型国有财产 

调查审查的重点问题 

1.经营性国有财产经营性国有财产案件主要涉及国有资产监督管理部门和财政部门国有资产监督管理部门的主要监管职权有依照中华人民共和国公司法等法律和行政法规履行出资人职责监管国有企业不含金融类企业的国有资产加强国有资产的管理工作承担监督所监管企业国有资产保值增值的责任负责组织所监管企业上交国有资本收益参与制定国有资本经营预算有关管理制度和办法按照有关规定负责国有资本经营预决算编制和执行等工作照出资人职责负责督促检查所监管企业贯彻落实国家安全生产方针政策及有关法律法规标准等工作负责企业国有资产基础管理等 

财政部门的主要监管职权有承担各项财政收支管理的责任完善转移支付制度负责政府非税收入管理负责政府性基金管理按规定管理行政事业性收费指导和监督中央国库业务按规定开展国库现金管理工作负责制定政府采购制度并监督管理按规定管理行政事业单位国有资产负责审核和汇总编制全国国有资本经营预决算草案收取中央本级企业国有资本收益按规定管理金融类企业国有资产和资产评估工作负责办理和监督中央财政的经济发展支出中央政府性投资项目的财政拨款负责有关政策性补贴和专项储备资金财政管理工作会同有关部门管理中央财政社会保障和就业及医疗卫生支出负责管理全国的会计工作监督和规范会计行为指导和监督注册会计师和会计师事务所的业务指导和管理社会审计监督检查财税法规政策的执行情况反映财政收支管理中的重大问题 

2.行政事业性国有财产行政事业性国有财产主要涉及国有资产监督管理部门财政部门和实际占有使用国有财产的行政单位应当调查收集的主要材料无偿转让国有财产的包括申请文件资产清单权属证明价值凭证和接收单位同类资产存量情况因单位划转撤并而移交资产的需提供划转撤并批文由具备相应资质的中介机构出具的资产清查等相关报告以及下级单位接收资产符合配备标准和相关编制要等 

有偿转让或置换国有财产的包括申请文件资产清单权属证明价值凭证中介机构出具的资产评估报告及单位同类资产情况协议转让处置的转让意向书置换方式处置的当地政府或部门的会议纪要置换意向书等 

国有财产报废报损的包括申请文件资产清单价值凭证和权属证明技术原因报废的技术鉴定债务人已依法破产的人民法院裁定书及财产清算报告债务人死亡或宣告死亡的财产或者遗产不足清查的法律文书不可抗力造成损失的相关案件证明材料责任认定报告和赔偿情况 

3.税收类国有财产税收类国有财产案件主要涉及财政部门和税务部门税务部门的主要监管职权有税务管理权税收征收权税收检查权税务违法处理权税收行政立法权代位权和撤销权等海关税收权力主要有征收管理进出口关税及其他税费应当调查收集的主要材料不同税种的征收标准规定纳税人纳税申报表财务会计报表及其说明材料与纳税有关的合同协议书及凭证税控装置的电子报税资料外出经营活动税收管理证明和异地完税凭证境内或者境外公证机构出具的有关证明文件代扣代缴代收代缴税款报告表和代扣代缴代收代缴税款的合法凭证银行等金融机构扣款回单税务机关出具的完税凭证税收部门或海关催缴通知书行政征收决定书行政处罚决定书通知公函等 

4.费用类国有财产实务中常见的是人防易地建设费对此类案件应当调查收集的材料主要有人防易地建设申请审批文件建设规划工程许可审批表关于人防工程项目修建实际情况建筑面积等勘查笔录相对人缴费凭证及人防部门出具收费发票审计报告人防部门催缴通知书行政征收决定书行政处罚决定书通知公函政府会议纪要及领导批示缓缴免交的文件等 

5.财政补贴类国有财产财政补贴类国有财产案件主要涉及财政部门和行业主管部门应当调查收集的主要材料规定各种补贴标准的规定或文件相关企业或个人的申报文件主管行政机关的审核批准文件财政部门同意拨付补贴文件拨款凭证行政事业单位资金往来结算票据审计报告银行转账支票领款收据行政机关行政处罚决定书追缴通知书等 

6.社会保险类国有财产社会保险类国有财产类案件主要涉及人力资源与社会保障部门及财政部门应当调查收集的主要材料相关企业或个人的申报文件社会保险经办机构稽核意见书参保资料人社部门的审核批准文件拨款凭证行政事业单位资金往来结算票据审计报告银行转账支票领款收据追缴通知书等 

常见的法律法规规章等 

 1.经营性国有财产类 

中华人民共和国企业国有资产法》《中华人民共和国公司法》《财政违法行为处罚处分条例》《国有资产评估管理办法》《企业国有资产评估管理暂行办法 

2.行政事业性国有财产类 

财政违法行为处罚处分条例》《行政事业单位国有资产管理办法》《行政单位国有资产管理暂行办法》《事业单位国有资产管理暂行办法》《中央行政事业单位国有资产处置管理办法》《地方行政单位国有资产处置管理暂行办法 

3.税收类国有财产 

中华人民共和国税收征收管理法中华人民共和国个人所得税法中华人民共和国企业所得税法中华人民共和国车船税法中华人民共和国海关法行政法规方面主要包括国务院制定的关于税收方面的实施条例或实施细则如国务院制定的现行增值税消费税营业税车辆购置税土地增值税房产税城镇土地使用税耕地占用税契税资源税船舶吨税印花税城市维护建设税烟叶税关税等诸多税种的税收条例 

4.费用类国有财产 

行政事业性收费项目审批管理暂行办法》《价格管理条例》《国务院关于加强预算外资金管理的决定 

5.社会保险类国有财产 

中华人民共和国社会保险法》《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国就业促进法》《中华人民共和国工会法》《中华人民共和国妇女权益保障法》《中华人民共和国职业病防治法》《中华人民共和国残疾人保障法》《全国社会保障基金条例》《女职工劳动保护规定》《失业保险条例》《社会保险费征缴暂行条例》《工伤保险条例》《劳动保障监察条例》《国务院关于进一步加强就业再就业工作的通知》《国务院关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》《国务院关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》《社会保险稽核办法》《最低工资规定 

国有土地使用权出让领域案件重点问题 

案件范围 

国有土地使用权出让领域行政公益诉讼案件主要是指在国有土地供应土地使用权出让收入征收出让土地使用监管等环节负有监督管理职责的行政机关违法履行职权或者不作为造成国家利益或者社会公共利益受到侵害的案件常见类型有以下几种 

1.国有土地使用权出让收入流失类:(1)行政机关违法低价出让土地使用权;(2)行政机关应以招标拍卖挂牌和协议等出让方式供地的违法以划拨方式供地的;(3)行政机关违法以土地换项目先征后返补贴等形式变相减免土地使用权出让金;(4)土地使用者未按照出让合同约定足额支付土地使用权出让金行政机关未依法处理;(5)土地成交后土地使用者既不在规定时间内签订出让合同也不足额支付土地使用权出让金行政机关未依法处理;(6)土地使用者转让划拨土地使用权应当缴纳土地使用权出让金而不缴纳行政机关未依法处理;(7)土地使用者改变出让合同约定的土地用途容积率等土地使用条件应当补缴土地使用权出让金而不补缴行政机关未依法处理;(8)其他与土地使用权出让或变更有关收入流失的情形 

2.土地闲置类土地使用者以出让方式依法取得土地使用权后超过出让合同约定的动工开发日期满一年未动工开发或者已动工开发但开发建设用地面积投资额占比达不到法定要求并且中止开发建设满一年造成土地闲置的行政机关不依法采取处置措施 

3.违法使用土地类。(1)土地使用者未经批准擅自改变合同约定的土地用途容积率等土地使用条件行政机关未依法处理;(2)土地使用者在未依法足额支付土地使用权出让金土地尚未交付或者未获得相关部门审批许可的情况下即擅自使用土地行政机关未依法处理;(3)土地使用者存在其他违法使用土地行为行政机关未依法处理的情形 

4.违法审批许可类如在土地使用者未缴清土地使用权出让金情况下行政机关违法办理国有建设用地使用权登记等 

调查审查的重点问题 

1.调查国有土地使用权出让领域相关部门监管职责。(1)国有土地使用权出让决定和实施国有土地使用权的出让由市县人民政府负责出让方案报经有批准权的人民政府批准后由市县人民政府土地管理部门实施土地使用权出让合同由市县人民政府土地管理部门与土地使用者签订采取双方协议方式出让土地使用权的出让金不得低于按国家规定所确定的最低价划拨土地使用权申请转让应征得市县国土规划管理部门同意经市县人民政府批准后可以由受让人办理协议出让但依法应当收回土地使用权重新公开出让的除外县级以上人民政府土地管理部门依法对土地使用权的出让转让出租抵押终止进行监督检查 

(2)土地使用权出让金征收县财政部门具体负责土地出让收支管理和征收管理工作县国土资源主管部门具体负责土地出让收入征收工作县国土资源主管部门和财政部门应当督促国有土地使用权受让人严格履行国有土地出让合同确保将应缴国库的土地出让收入及时足额缴入地方国库任何地区部门和单位都不得以招商引资”、“旧城改造”、“国有企业改制等各种名义减免土地出让收入实行零地价”,甚至负地价”,或者以土地换项目先征后返补贴等形式变相减免土地出让收入对于征收土地出让金的保障措施有一是征收违约金对国有土地使用权人不按出让合同约定及时足额缴纳土地使用权出让金的应当按日加收违约金额1‰的违约金二是不得登记发证未及时足额缴纳土地使用权出让金国土资源主管部门不予核发土地使用权证对违规核发土地使用权证的应予收回和注销三是解除合同收回土地未按照出让合同约定支付土地使用权出让金的土地管理部门有权解除合同并可以请求违约赔偿土地出让成交后必须在十个工作日内签订出让合同合同签订后一个月内必须缴纳出让价款50%的首付款最迟付款时间不得超过一年受让人逾期不签订合同的终止供地不得退还定金已签合同不缴纳出让价款的必须收回土地 

(3)国有建设用地使用权登记。201531,《不动产登记暂行条例实施之前国有建设用地使用权登记发证由市县国土资源主管部门负责。《不动产登记暂行条例实施后国有建设用地使用权首次登记由不动产所在地的县级人民政府不动产登记机构办理受让人依照土地使用权出让合同的约定付清全部土地出让价款后方可申请办理土地登记领取国有建设用地使用权证书未缴清全部土地出让价款的不得发放国有建设用地使用权证书也不得按出让价款缴纳比例分割发放国有建设用地使用权证书办理国有建设用地使用权首次登记时应提交土地出让价款缴纳凭证 

(4)国有建设用地使用权改变用途审批土地使用者需要改变土地使用权出让合同约定的土地用途的或转让房地产后受让人改变原土地使用权出让合同约定的土地用途的必须取得原出让方和市县城市规划管理部门的同意签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同相应调整土地使用权出让金 

(5)调整容积率等改变土地使用条件审批土地使用者申请变更容积率的经市县人民政府批准后城乡规划主管部门方可办理规划审批并及时抄告土地主管部门经依法批准调整容积率的县国土资源主管部门应当按照批准调整时的土地市场楼面地价核定应补缴的土地出让价款 

(6)对不按照合同约定使用国有土地的监督检查权土地使用者未按照合同规定的期限和条件开发利用土地的县人民政府管理部门应当予以纠正并根据情节给予警告罚款直至无偿收回土地使用权的处罚严禁保障性住房用地改变用地性质保障性住房用地改变用地性质搞商品房开发的必须依法没收违法所得收回土地使用权由市县国土资源主管部门重新招拍挂出让 

(7)对非法占用土地建设行为的监督检查权未取得建设工程规划许可证进行建设的由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设视情采取限期改正罚款限期拆除没收实物或者违法收入等处理未经批准或采取欺骗手段骗取批准非法占用土地的由县级以上人民政府土地管理部门责令退还非法占用的土地对符合土地利用总体规划的没收在土地上新建的建筑物和其他设施可以并处罚款 

(8)对土地闲置的监督检查权县国土资源主管部门负责本行政区域内闲置土地的调查认定和处置工作的组织实施县国土资源主管部门发现有涉嫌闲置土地的应当在三十日内开展调查核实向国有建设用地使用权人发出闲置土地调查通知书》。非因政府政府有关部门的行为造成动工开发延迟的分别作以下处理一是土地闲置费征收造成土地闲置未动工开发满一年的由市县国土资源主管部门报经本级人民政府批准后向土地使用权人下达征缴土地闲置费决定书》,按照土地出让价款的百分之二十征缴土地闲置费二是闲置土地收回权造成土地闲置未动工开发满两年的由市县国土资源主管部门依法报经有批准权的人民政府批准后向土地使用权人下达收回国有建设用地使用权决定书》,无偿收回国有建设用地使用权土地使用权人逾期不申请行政复议不提起行政诉讼也不履行相关义务的县国土资源主管部门可以直接公告注销国有建设用地使用权登记和土地权利证书申请人民法院强制执行 

在调查明确相关职权后确定具体的监督对象时应注意以下问题:(1)对于设区市(含直辖市)政府将中心城区土地使用权出让上收到市国土资源主管部门统一实施的应以实施土地出让的市国土资源主管部门作为监督对象。(2)对于虽为市国土资源主管部门派出机构的区国土资源管理分局经依法授权行使相当于县级国土资源主管部门审批和管理权限的可以将该区国土资源管理分局作为监督对象 

2.调查行政机关违法行使职权或者不作为的事实首先应当调阅土地使用权出让卷宗档案查清基础法律事实查明土地使用者的身份信息重点审查出让土地使用权公告成交确认书土地使用权出让合同及补充协议等询问国土建设规划财政等部门相关人员以及土地使用权竞得人受让人实际使用人利害关系人证人等查明合同实际履行情况合同内容是否有变更是否存在违约行为及原因再根据不同的行政违法行为类型有侧重地调查取证 

(1)对于违法低价出让土地减免土地使用权出让金等违法行使职权问题应调取土地使用权协议出让方案及政府审批文件土地价格评估报告政府会议纪要等书证审计部门专项审计报告或审计决定咨询土地价格评估审计会计等部门专业意见调阅相关账册单据查清实际付款情况 

(2)对于征收土地使用权出让金中不作为问题应调取相关账册单据审计部门专项审计报告或审计决定查询财政专户有关企业或个人金融账户行政机关向受让人发出的催收土地使用权出让金通知书律师函受让人所作承诺书 

(3)对于行政机关在审批许可环节违法行使职权问题在查清出地使用权出让金收缴情况基础上还应调取违法发放的国有建设用地使用权证书建设用地批准书开工通知书要求国土规划建设等部门作情况说明等 

(4)对于行政机关在土地使用监管中不作为问题应调阅土地行政执法卷宗材料调取政府相关会议纪要批复通知有关土地资料航拍图现场勘验涉案土地实际使用情况 

(5)对于行政机关在闲置土地监管中不作为问题应调取有关的土地资料航拍图闲置土地调查通知书认定书查询土地市场动态监测与监管系统咨询审计会计土地勘测等专业人员或相关部门意见现场勘验涉案土地开发利用状况 

3.调查国家利益或者社会公共利益受到侵害的事实 

(1)对于土地使用权出让金流失问题审查土地使用权出让合同以及补充协议成交确认书等厘清交易双方权利义务土地面积土地用途土地出让价款及支付期限等查清土地使用权出让金流失的类型原因过程结合银行进帐单等缴款凭证核算实际流失的金额了解行政机关是否存在违约问题导致受让人行使合同抗辩权等 

(2)对于土地被违法使用问题调阅相关书证现场勘验询问受让人实际使用人要求城乡规划部门出具证明提供航拍图等资料核实违法使用土地的主体过程面积时间现状等 

(3)对于土地闲置问题审查合同约定的开发期限开发条件批准动工文件的有效期结合现场察看判断是否属于土地闲置核实造成土地闲置的原因时间及现状应了解是否因自然灾害等不可抗力或者政府政府部门行为造成动工迟延 

常见的法律法规规章等 

1.法律:《中华人民共和国土地管理法》《中华人民共和国城市房地产管理法》《中华人民共和国城乡规划法 

 2.行政法规:《中华人民共和国土地管理法实施条例》《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》《城市房地产开发经营管理条例》《不动产登记暂行条例 

    3.国务院文件:《国务院办公厅关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》(国办发〔2006〕100 

4.规章:《招标拍卖挂牌出让国有建设用地使用权规定》《协议出让国有土地使用权规定》《划拨用地目录》《闲置土地处置办法》《国土资源行政处罚办法》《不动产登记暂行条例实施细则 

5.部委文件财政部国土资源部中国人民银行关于印发国有土地使用权出让收支管理办法的通知财综〔2006〕68)、国土资源部关于印发招标拍卖挂牌出让国有土地使用权规范试行)》协议出让国有土地使用权规范试行)》的通知国土资发〔2006〕114)、国土资源部关于发布实施全国工业用地出让最低价标准的通知国土资发〔2006〕307)、住房和城乡建设部关于印发建设用地容积率管理办法的通知建规〔2012〕22)、国土资源部住房和城乡建设部关于进一步加强房地产用地和建设管理调控的通知国土资发〔2010〕151)、国土资源部关于加强房地产用地供应和监管有关问题的通知国土资发〔2010〕34)

 
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